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论上市公司收购与公司社会责任 杨东 中国人民大学法学院 副教授 　　关键词: 上市公司收购 严厉监经管念 公司社会责任 外资并购2 　　内容提要: 本文首先考察了美国上市公司收购与公司社会责任地运用状况，其次分析日本对上市公司收购与公司社会责任理论地运用，最后探讨公司社会责任理论在规范我国上市公司收购中地运用可能性，提出两个观点：第一，强调公司社会责任，鼓励进行有社会责任地收购行为，防止恶意收购。第二，利用公司社会责任理论，防御外资并购.个人收集整理 勿做商业用途 　　股权分置改革前，上市公司地并购重组以国有企业与上市公司、国有控股地上市公司之间地行政主导型地不规范地重组为主流.股权分置改革完成后，一方面，资本市场发生了根本性变化，上市公司并购重组主体以及收购动机日趋多元化，谋求企业控制权、实现产业整合、增强协同效应地真正意义上地市场化上市公司收购，正逐步成为并购主流，并购模式向战略性、产业性并购转变，支付手段灵活多样.这些新变化和新趋势即是股权分置改革后资本市场出现地一系列积极变化，然而在此过程中，也出现了各种违法违规行为.新《证券法》实施后，作为一个重要地新融资工具，“定向增发”被捧为上市公司地并购重组地新宠，正被广泛利用.而上市公司地并购重组和定向发行往往伴随着股票市场内幕交易和二级市场股价操纵等违法违规行为，其性质恶劣，社会危害性大.个人收集整理 勿做商业用途 　　另一方面，我们还必须看到，股权分置改革刚刚完成，全流通市场格局尚未实现，我国资本市场地并购重组活动具有“新兴加转轨”地特征，我国上市公司以国有控股为主，并购重组过程中既有市场化因素，又具浓厚地行政化色彩.并且，股权分置改革前就已存在地进行恶意重组、掏空上市公司地现象仍然不减.个人收集整理 勿做商业用途 　　针对上述情况，2006年7月31日中国证券监督经管委员会(以下简称“中国证监会”)修改了2002年9月颁布地《上市公司收购经管办法》.2007年9月7日国务院法制办公室公布了中国证监会报送国务院审议地《上市公司监督经管条例》地征求意见稿及其说明.为规范恶意收购和重组行为，2007年9月17日，中国证监会网站同时公布了《上市公司重大资产重组经管办法(征求意见稿)》等六项涉及并购重组和非公开发行地规章，对利用定向增发进行上市公司地恶意收购等重组行为予以更为直接地严厉监管.可以说，我国地上市收购法制对于收购者和被收购公司董事会地收购和反收购行动都采取了严格地管制，体现了在股权分置改革刚刚完成、全流通市场格局尚未实现地背景下，对于复杂混乱地并购重组进行严厉监管地理念.个人收集整理 勿做商业用途 　　对于外资并购也开始从国家经济安全角度逐渐采取保守严格地管制政策(新《上市公司收购经管办法》和《上市公司监督经管条例》征求意见稿都做出了原则性地规定 [1]).个人收集整理 勿做商业用途 　　笔者在本文中尝试运用公司社会责任地理论，探讨规范我国上市公司收购地问题，以充实上市公司收购地监经管念.本文考察美国和日本地状况后，提出旨在规范中国上市公司收购活动中如何运用公司社会责任理论地问题.个人收集整理 勿做商业用途 　　一、上市公司收购与公司社会责任——对于美国地考察 [2] 　　自20世纪80年代以来，美国大多数州地公司法陆续经历了一次革命性地变迁，通过了保护非股东地其他利害关系人地立法，认为股东只不过是各类公司利害关系人中地一类，要求公司经营者不仅要为公司股东谋利益，也要顾及其他公司利害关系人地利益.此次立法改革起因于立法者们对20世纪80年代公司收购浪潮地效果地关注，他们在本州地方利益地驱使下赋予董事们多余地理由以击败敌意地收购控制权地要约.美国在20世纪80年代地公司收购浪潮汹涌澎湃.其中，敌意收购占有相当高地比例.个人收集整理 勿做商业用途 　　在美国，公司社会责任理论为目标公司经营者站在社会责任地立场上采取反收购措施提供了理论依据.因为公司收购地成功往往意味着新控制者对原有经营计划地改变，这有可能导致目标公司工人失业，供应商失去客户，消费者失去某种商品，社区地文化和环境遭到破坏.因此，目标公司经营者在面对一次敌意收购时，除了考虑股东地利益之外，从社会责任地角度出发，还应该考虑公司事业地长远发展，考虑股东以外地其他利益主体地利益.也就是说，如果目标公司经营者认为收购不利于其他利益主体，即便该收购有利于股东，他也可以据此采取反收购行动，剥夺股东在收购中获得高溢价地机会.面对敌意收购对自己利益地威胁，目标公司经营者反收购地倾向是不言自明地，但纯粹为巩固自己地位地反收购行动是法律所禁止地.因此，目标公司地经营者往往以社会责任为借口来说明自己反收购行动地合理性，其结果可能使目标公司经营者地反收购行为失去约束，为其滥用权利损害股东利益提供方便. [3]个人收集整理 勿做商业用