持续督导中的突出问题-1104.ppt

* * * * * * * 目录 一 二 三 （一）新三板挂牌公司资金占用法律法规 * 1、《公司法》 第115条：公司不得直接或者通过子公司向董监高提供借款。 2、《非上市公众公司监督管理办法》 第14条：公众公司应当采取有效措施防止股东及其关联方以各种形式占用或转移公司的资金、资产或其他资源。 （一）新三板挂牌公司资金占用法律法规 * 3、《全国中小企业股份转让系统业务规则（试行）》 第4.1.4条：“控股股东、实际控制人及其控制的其他企业应切实保证挂牌公司的独立性，不得利用其股东权利或者实际控制能力，通过关联交易、垫付费用、提供担保及其他方式直接或者间接侵占挂牌公司资金、资产，损害挂牌公司及其他股东的利益。” 4、《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引（试行）》 “公司报告期内不应存在股东包括控股股东、实际控制人及其关联方占用公司资金、资产或其他资源的情形。如有，应在申请挂牌前予以归还或规范。” （一）新三板挂牌公司资金占用法律法规 * 5、《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露细则（试行）》 第四十八条第（十三）项“关于控股股东、实际控制人或其关联方占用资金的定义”： 挂牌公司为控股股东、实际控制人及其附属企业垫付的工资、福利、保险、广告等费用和其他支出； 代控股股东、实际控制人及其附属企业偿还债务而支付的资金； 有偿或者无偿、直接或者间接拆借给控股股东、实际控制人及其附属企业的资金； 为控股股东、实际控制人及其附属企业承担担保责任而形成的债权； 其他在没有商品和劳务对价情况下提供给控股股东、实际控制人及其附属企业使用的资金或者全国股份转让系统公司认定的其他形式的占用资金情形。 第四十六条第（二）和（十二）项“关于临时报告的披露要求”： “挂牌公司应当在控股股东、实际控制人及其关联方占用资金的事实发生之日起两个转让日内予以披露，并且应当每月发布一次提示性公告，披露资金占用的解决进展情况。此处资金占用指的是非经营性资金占用。” （一）新三板挂牌公司资金占用法律法规 * 6、《全国中小企业股份转让系统挂牌公司年度报告内容与格式指引（试行）》 第二十三条定期报告披露要求：“本年度内发生股东及其关联方以各种形式占用或者转移公司的资金、资产及其他资源的，挂牌公司应当说明发生原因及整改情况，其中发生控股股东、实际控制人及其关联方占用资金情形的，应当充分披露相关的决策程序，以及占用资金的期初金额、发生额、期末余额、占用资金原因、预计归还方式及时间。” 7、《关于开展挂牌公司资金占用情况专项自查的通知》 （2015.12.23） 控股股东、实际控制人或其关联方指的是挂牌公司控股股东、实际控制人及其附属企业、前控股股东、实际控制人及其附属企业。 附属企业是指控股股东、实际控制人直接控制的企业，但不包括挂牌公司及其子公司。资金占用的定义同信息披露细则，其他资金占用情形包括虚构关联交易转让资金、通过非关联方的交易转供资金、逾期未收回应收款项等。 * （二）资金占用主体 其他关 联方 控股股东、实际 控制人及其附 属企业 董事、监 事、高级管 理人员 （三）资金占用类型 经营性资金占用 非经营性资金占用 以经营活动为基础 是 否 具体情形 一般不认定为资金占用，不合规关联交易除外 日常经营以外的资金往来 具体行为 例如公司销售产品予关联方，但是并未取得货款，并且关联方长期未予归还应收款项。 （1）垫付工资、福利、保险、广告等费用和其他支出；（2）代为偿还债务而支付的资金；（3）有偿或无偿、直接或间接拆借资金；（4）承担担保责任而形成的债权；（5）其他在没有商品和劳务对价情况下供给资金；（6）监管机构认定的其他非经营性资金占用。 关注要点 判断关联交易的合规性，关注是否具有故意占用的主观倾向。 更为直接的反映了公司的治理缺陷，内控缺失，属于实质性资金占用行为。 根据是否有以经营活动为基础的资金往来，资金占用可以分为经营性资金占用和非经营性资金占用。 * * （四）资金占用的具体形式 资金占用的具体形式 出售股权、资产给关联方，交易款项未支付完毕 虚构关联采购合同或通过预付货款提供资金给关联方 公司免租提供办公场所，无偿许可关联方使用公司的商标、专利 关联销售款长期未收回 资金占用形式包括对公司的资金、资产和其他资源的占用。 关联方向公司借款 关联方参与定向发行时代收或挪用投资者的募集资金 公司为关联方提供担保 关联方代收公司货款形成的债务 * （五）资金占用典型案例 案例1：P公司挂牌公司实际控制人曹某因拆借1031.63万元用于归还个人贷款等违规行为被给予通报批评的纪律处分措施并记入诚信档案。 案例