工程合同索赔及争端解决方法研究.docVIP

1 . 索赔的依据及法律环境 1 . 1 索赔的依据 合同对风险进行了分担， 1 . 2 索赔的法律环境 1．1工程合同索赔及争端现状 1．2 研究思路及研究内容 1．2．1 研究思路 1．2．2 主要研究内容 2 . 工程合同索赔及争端基本理论 2．1 索赔的定义 索赔是当事人在实施合同的过程中，根据法律规定、合同的约定及惯例，对不应由自己承担责任的情况造成的损失，向合同当事人提出给予赔偿或者补偿要求的行为。在工程建设各个阶段，都有可能发生索赔，但施工阶段索赔发生较多。索赔是一种正当的权利要求，它是一种以法律和合同为依据的、合情合理的行为。 2．2 索赔的分类 2．2．1按索赔主体分类 2．2．1 . 1承包商与业主间的索赔 这类索赔大多是有关工程量计算、工程变更、工期、质量和价格方面的争议，也有终止合同等其他违约行为的索赔。 2．2．1 . 2承包商与分包商间的索赔 这种索赔一般情况下体现为：分包商向总承包商索要付款和赔偿；总承包商对分包商罚款或者扣留支付款等。 2．2．1 . 3承包商与供应商间的索赔 多体现在商品买卖方面，如商品的质量不符合技术要求、商品的数量上的短缺、延迟交货、运输损坏等 2．2．1 . 4承包商向保险公司要求的索赔 这类索赔多是承包商收到灾害、事故或损失，依照保险合同向其投保的保险公司索赔。 2．2．2按索赔的目的分类 2．2．2 . 1 工期索赔 由于非承包商责任的原因导致施工进程延误，要求批准顺延合同工期的索赔。工期索赔成功，承包人不仅可以免除了承担延期违约赔偿的风险，还可能因提前完工而得到奖励。 2．2．2 . 2 费用索赔 费用索赔分目的是要得到经济补偿。当施工客观条件发生变化导致承包商增加开支，承包商对超出计划成本的附加开支要求给予补偿，以免回不应由他承担的经济损失就属于费用索赔。 2．2．3 按索赔事件的性质分类 2．2．3 . 1 工期延误索赔 因发包人未能按合同要求提供施工条件，如未能及时交付设计图纸、施工现场、道路等，或因发包人指令工程暂停或不可抗力事件造成工期拖延的，承包人提出的索赔。 2．2．3 . 2 工程变更索赔 由于发包人或者监理工程师指令增加或减少工程量或附加工程、修改设计、变更工程顺序等，造成工期延长和费用增加，承包人对此提出的索赔。 2．2．3 . 3 合同终止的索赔 由于发包人或承包人违约以及不可抗力事件等原因造成合同非正常终止，无责任的受害方因其蒙受经济损失而向对方提出索赔。 2．2．3 . 4 工程加速索赔 由于发包人或工程师指令承包人加快施工速度，缩短工期，引起承包人人、财、物的额外开支而提出的索赔。 2．2．3 . 5 意外风险和不可预见因素索赔 在工程施工过程中，因人力不可抗拒的自然灾害、特殊风险以及一个有经验的承包商通常不能合理预见的不利施工条件或外界障碍，如地下水、地质断层、溶洞、地下障碍物等引起的索赔。 2．2．3 . 6 其他索赔 因货币贬值、汇率变化、物价、工资上涨、政策法令等原因引起的索赔。 2．2．4 按索赔合同依据分类 2．2．4 . 1 合同中的明示索赔 指承包人所提出的索赔要求，在该工程项目的合同文件有文字依据，承包人可以据此提出索赔要求，并取得经济补偿。在这些合同文件中有文字规定的合同条款，称为明示条款。 2．2．4 . 2 合同中说的默示索赔 合同中默示的索赔，即承包人的该项索赔要求，虽然在工程项目的合同条款中没有专门的文字叙述，但可以根据该合同的某些条款的含义，推论出承包人有索赔权。这种经济补偿含义的条款，在合同管理工作中被成为“默示条款”或称“隐含条款”。 2．2．5 按索赔处理方式分类 2．2．5 . 1 单项索赔 单项索赔是针对某一干扰事件提出的。索赔的处理是在合同实施过程中，干扰事件发生时，或发生后立即进行。它由合同管理人员处理，并在合同规定的索赔有效期内向业主提交索赔意向书和索赔报告。所以，它是索赔有效性的保证。 2．2．5 . 2 综合索赔 综合索赔又称一揽子索赔，一般在工程竣工前和工程移交前，承包商将工程实施过程中因各种原因未能及时解决的单项索赔集中起来进行综合分析考虑，提出一份综合报告，由合同双方在工程交付前后进行的最终谈判，以一揽子方案解决索赔问题。 2．3 索赔的起因 2．3．1 不可预见因素 不可预见障碍是指承包商在开工前，根据业主提供的工程地质勘探报告及现场资料，并经过现场调查，都无法发现的地下自然或人工障碍，如古井、墓坑、断层、溶洞、水位、土质及其他人工构筑物类障碍等。在施工过程中，如发现上述问题，势必影响承包商的施工进度，加大施工难度，增加施工费用，从而为承包商提供了取得索赔的机会。 其他第三方原因