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辩护词
尊敬的审判长、审判员:
北京大成(太原)律师事务所接受委托,指派徐晋红律师担任被 告人仝某涉嫌贩卖毒品罪的一审辩护人。律师接受委托后,进行了阅 卷、会见等一系列工作,辩护人认为起诉书指控的犯罪事实证据不足, 违反法律,请求法院依法审判。现根据事实和法律,发表如下辩护意 见,请法庭予以考虑并采纳。
-、关于被告人仝某贩卖安钠咖的数量
起诉书指控仝某贩卖安钠咖11袋给陈海,其屮6袋于赵彩的便利 店出售,案发时在赵彩处查获尚未出售的5袋半,重2.413 T克。
辩护人认为,贩卖毒品的量刑是以数量为依据,而非论“袋”。最 高法院2015年5月18 EI《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》 (以下简称“武汉会议”)规定:办理毒品犯罪案件,一般均应将查 证属实的毒晶数量认定为毒晶犯罪的数量,因此本案应当以查获的安 钠咖数量作为被告人仝某已经贩卖的数量,也就是2.413千克。
■->关于在被告人仝某处查获的物品的认定
关于2015年3月12日在被告人仝某处查获的苯甲酸钠五袋半, 疑似毒品等全部定性为毒品不符合法律的规定。
在被告人处查获的原料苯甲酸钠130.1千克不能算作毒品。苯
甲酸钠是苯甲酸的钠盐,苯甲酸钠属于酸性防腐剂在酸性环境下防腐 效果较好,是很常用的食品防腐剂,有防止变质发酸、延长保质期的 效果,在世界各国均被广泛使用,其不属于毒品。
2015年3月27日的朔州市公安司法鉴定中心(朔)公(物)鉴 (毒品)字(2015)第33号毒晶检验鉴定报告在送检的苯甲酸钠屮 也没有检出咖啡因成分。
山西省朔州市中级人民法院(2014)朔中刑终字第60号刑事判 决书(关于李某等)也表明,毒品犯罪数量的计算“只将成品计入犯 罪数量中,未遂部分未计入”。
因此,在被告人处查获的原料苯甲酸钠130.1千克不能算作毒品。
起诉书认定从被告人处查获的安钠咖片剂和疑似毒品粉末计 111.61千克没有证据印证。
按照《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百二十五条中规定: 对查封、扣押的财物和文件,应当会同在场见证人和被查封、扣押财 物、文件的持有人查点清楚,当场开列查封、扣押清单一式三份,写 明财物或者文件的名称、编号、腫、特征及其来源等,由侦查人员、 持有人和见证人签名,一份交给持有人,一份交给公安机关保管人员, 一份附卷备查。
2012年12月19日《最高人民检察院公诉厅毒品犯罪案件公诉 证据标准指导意见(试行)》屮客观证据屮要有:毒品数量的称量笔 录。
毒品数量是指毒品净重。称量时,要扣除包装物和容器的重量。 毒品称量应市二名以上侦查人员当场、当面进行,并拍摄现场照片。
查获毒品后,应当场制作称量笔录,要求犯罪嫌疑人当场签字;犯罪 嫌疑人拒绝签字的,应作出情况说明。
但是,本案中,从被告人处查获的安钠咖片剂和疑似毒品粉并没 有当场称量,也没有见证人,更没有被告人的签字;对扣押的毒品没 有毒品数量的称量笔录,因此辩护人认为,起诉书认定从被告人处查 获毒品111.61千克证据不足。
依据仝某的供述,其购买两袋咖啡因,每袋重50斤,两袋共计 100/To其购买苯甲酸钠6袋,一袋50斤,总计300斤,用去半袋 计算多计算为40斤,淀粉一袋50斤。
辩护人认为,除去5袋半苯甲酸130.1千克,全部咖啡因100斤, 已经使用40斤苯甲酸钠,淀粉配置多算点20斤,制造好的没有卖出 的安钠咖片剂和疑似毒品粉也只有160斤,减除起诉书认定被告人卖 给陈海11袋计11斤;则从被告人处查获的毒品也只能有149斤,即 74.5千克。
因此这也说明起诉书认定的从被告人处查获的111.61千克毒品与 事实不符合。
三、贩卖安钠咖不同于贩卖其他毒品
被告人贩卖安钠咖片片属于非法贩卖麻醉药品、精神药品的行 为,虽然依法是以贩卖毒品罪定罪,但是贩卖安钠咖显然与贩卖海洛 因,冰毒是有实质性的区别的。
依据2015年1月4日最高人民法院刑一庭《关于审理若干新型 毒品案件定罪量刑的指导意见》的规定,新类型毒品的定罪量刑数量 标准暂按以下比例与海洛因进行折算:1克海洛因=10000克咖啡因。
因此,从被告人仝某处查获的安钠咖74.5千克,只相当于7克海 洛因。
四、关于涉案毒品的纯度
《武汉会议》规定:办理毒品犯罪案件,无论毒品纯度高低,一 般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量,并据此确定适 用的法定刑幅度,但司法解释另有规定或者为了隐蔽运输而临时改变 毒品常规形态的除外。涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度 的,量刑时可以在相应的法定刑幅度内对被告人酌情从轻处罚。
最高人民法院刑一庭《关于审理若干新型毒品案件定罪量刑的指 导意见》规定:对新型毒品耍做含量鉴定,确定单一型毒品还是混合 型毒品;如果是混合型毒品,要鉴定主要毒品成份及比例。对不符合 要求的鉴定结论,应作重新
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