比较法总论课件201109.pptVIP

2．萨科的“法律共振峰”理论 （借用语音学概念，指声腔的共振频率） ●内容：△动态地观察和分析特定法律制度运行中法律的各种成分及其演变。 △一国或不同国家中，在同一法律问题上存在不同的法律规则成分：制定法规则、判例法、法学家的学理解释等法律表现形式，以及立法者、法学家、法官为对规则进行抽象解释和论证而提出的非行为规则的各种成分，即法官和法学家提出的理由和结论、立法者或法官或法学家提出的作为结论的法律命题、立法者的解释、宣告性陈述等，均包括在“法律共振峰”的范围之内。 △这些成分往往是可变的、不一致的、不协调的，甚至会发生冲突。 ●立场：认为动态比较与静态比较是对立的，不可相互配合的。 ●评价：△扩张了法律的含义； △方法论上的价值：看到法律现象的复杂性； △以西方国家法律制度为基础：司法判例、法官的作用、法律解释等。然若不局限于此，以其方法和视角为借鉴，则可发现中国同样存在在相当程度上影响法律运作的某些具有特殊意义的成分：如党的政策。  三、比较法研究中的立场和态度 1．白板与前见 2．整体与部分 3．同与异 4．法律与相关因素 5．评价的主观性与非强制性 本章思考题 1、如何理解方法及方法论乃至比较法（学）的方法论的意义（价值、局限）？ 2、如何理解功能比较与规范比较各自的特点和局限？ 一、认识功能 1.拓展视野 2.深化理解 3.培育宽和、平等、相互尊重的人文精神 二、实践功能 1.立法上的选择、借鉴 2.法律适用和法律解释上的参照 3.制定国际统一规则方面的相互协调 第四章 比较法（学）研究的功能和意义 本章思考题 1.比较法研究在实践和认识两方面的功能和意义是怎样的？ 第五章 比较法（学）的核心概念 一、法系的概念 （一）法系的词义和概念界定 1.法系的词语表述 Legal system,legal family,legal group, Legal genealogy,legal tradition 2.法系的含义 具有某种共性或共同历史传统的若干国家或地区法律的总称。 （ 二）关于法系概念的分析 1.分类性概念 ●研究的两种趋向：分析与综合 ●法系划分的必要与可能 ●分类研究的核心问题：划分标准 ●法系划分标准的变化 △法外自然因素：民族、种族、语言、时间顺序、地理、亲缘关系等 △法的形式因素：法的结构、渊源、形式特征、思维方法、法律技术、法的传统等 △法外人文因素：经济基础、政治原则、社会制度、意识形态、文化传统、正义观念等 2.描述性概念 主要是记录、描述、解释性概念，尚非规 律性或理性认识工具。 3.相对性概念 ●标准多元——划分不同 ●标准相同但描述对象可能不同——划分不同 ●标准相同但时间段不同——划分不同 ●差异的非绝对化、非纯粹化、模糊化 ●相似的非绝对化、非纯粹化、模糊化 二、 法系的划分 （一）法系概念的相对确定性使划分得以可能 （二）法系的不同划分及其划分标准 1.不同时期法系的划分与其秉持的标准（见前） 2.划分标准的综合性及其质疑 3.茨威格特和克茨的法律样式说：内容与形式 ●历史上的来源与发展 ●占统治地位的特殊的法学思维方法 ●具特征性的法律制度 ●法律渊源的性质及其解释 ●意识形态各种因素 4.法系划分 ●综合标准：社会政治制度、意识形态、价值观；法的形式特征、法律传统、法律技术等 △东西划分：社会主义与资本主义——意义弱化 △南北划分：发达国家与发展中国家 △发达国家：民法法系与普通法法系 △发展中国家：宗教：伊斯兰、印度 习惯：远东、非洲 现代法主导：拉丁美洲一些国家 ●2003年加拿大渥太华大学网上公布关于法系划分的最新成果，绘制了世界法律地图 △民法法系 △普通法法系 △习惯法 △穆斯林法系 △混合法 ——参见朱景文：《比较法总论》第97—107页，中国人民大学出版社2004年版。 （三）当代法系划分的变化 1.两大法系日益靠拢 2.欧盟法既体现两大法系冲突的协调又构成对现存法律样式的冲击 3.美国法取得理智上的领导地位 4.苏东法律巨变代之以俄罗斯联邦法律的复杂形态 5.中国法律特别是其一国两制的特殊形态 6.改革中的伊斯兰法律及其特色 本章思考题 1、法系的划分标准究竟是什么？作为分类性概念，法系的划分标准是否可以是综合的？ 2、您认为法系是一个相对性概念吗？为什么？ 3、您怎样看待中国在法系上的归属？ 知识