建设工程法规及相关知识(二级建造师)精讲班 第3讲课件讲义.docVIP

MACROBUTTON DoFieldClick [ 关 闭 ] MACROBUTTON DoFieldClick [ 保 存 ] ?? MACROBUTTON DoFieldClick [ 打 印 ] ?? 建设工程法规及相关知识(二级建造师)精讲班第3讲讲义 掌握民事法律行为的成立要件 2Z201030民法(二） 2Z201032掌握民事法律行为的成立要件 ? 一、民事法律行为的概念 公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。 ? 二、要式法律行为和不要式法律行为 1．要式法律行为 采用特定形式的民事法律行为。订立建设工程合同的行为，属于要式法律行为。 2．不要式法律行为 没有规定特定形式，书面、口头或其他任何形式均可成立的民事法律行为。 ? 三、民事法律行为的要件 （一）法律主体具有相应的民事行为能力 一般而言，行为人应具有完全民事行为能力；限制民事行为能力人只能实施与其意思能力相适应的法律行为，而在能力范围之外的行为，除经其法定代理人同意或者追认外，不发生法律效力，但限制民事行为能力人的纯获利益的行为不受该条件的限制。 （二）意思表示真实 意思表示真实指的是行为人内心的效果意思与表示意思一致。1、不存在认识错误2、不存在欺诈、胁迫等外在因素。意思表示不真实的行为也不是必然的无效行为，因其导致意思不真实的原因不同，可能会发生无效或者被撤销的法律后果。 （三）行为内容合法 表现为不违反法律和社会公共利益、社会公德。 （四）行为形式合法 民事法律行为的形式也就是行为人进行意思表示的形式。凡属要式的民事法律行为，必须采用法律规定的特定形式才为合法，而不要式民事法律行为，则当事人在法律允许范围选择口头形式、书面形式或其他形式作为民事法律行为的形式皆为合法。前三者是民事法律行为的是实质要件，第四个则是其形式要件。 ? 案例 ? 　　张姗姗是路达公路公司聘用的试验人员，合同中约定，张姗姗的任务是编造实验数据。 　　由于工程进展很快，张姗姗编造实验数据的速度没能达到施工的进度要求。为此，项目经理要求张姗姗承担违约责任，向路达公路公司支付违约金。张姗姗拒绝了路达公司的要求。路达公路公司的要求是否应该予以支持？ 　　分析：路达公路公司的要求是违法的，不应该予以支持。因为他们所签订的合同的标的，即编造实验数据的行为就是违法的。根据《合同法》的规定，此合同属于无效合同。无效合同自始没有法律约束力，路达公路公司不可以据此要求张姗姗承担违约责任。 ? 掌握代理制度 2Z201033掌握代理制度 ? 一、代理的含义 代理，是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义向第三人为意思表示或受领意思表示，该意思表示直接对本人生效的民事法律行为，其法律后果直接由被代理人承受。被在代理关系中，通常涉被代理人、代理人和第三人，注意判别。 ? 二、代理的种类 代理有委托代理、法定代理和指定代理三种形式。注意区别后两种情况。 1）委托代理 委托代理，是指根据被代理人的委托而产生的代理。如张某委托律师代理侵权诉讼即属于委托代理。 委托代理可采用口头形式委托，也可采用书面形式委托，如果法律明确规定必须采用书面形式委托的，则必须采用书面形式，如代签投标文件、工程建设合同就必须采用书面形式 2）法定代理 法定代理，是基于法律的直接规定而产生的代理。如父母作为监护人代理未成年人进行民事活动就是属于法定代理。法定代理是为了保护无行为能力的人或限制行为能力的人的合法权益而设立的一种代理形式，适用范围比较窄。 3）指定代理 指定代理，是指根据主管机关或人民法院的指定而产生的代理。这种代理也主要是为无行为能力的人和限制行为能力的人而设立的。如人民法院指定一名律师作为离婚诉讼中丧失行为能力而又无其他法定代理人的一方当事人的代理人，就属于指定代理。 ? 三、代理人与被代理人的责任承担，注意特殊情况。 1、委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。” 2、“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。” 3、“代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。” 4、“代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。” 5、“委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了