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浅议网络犯罪刑事立法的缺陷与完善 第10卷第2期 2010年4月 泰州职业技术学院学报 JournalofTaizhouPolytechnicCollege Vo1.10No.2 Apr.2010 浅议网络犯罪刑事立法的缺陷与完善 (苏州大学法学院,江苏苏州215000) 摘要:在计算机普遍应用的今天,网络正以其惊人的发展速度影响着我们社会生活的方方 面面.网络在给予了我们方便和快捷的同时,也带了一系列的法律问题.所谓网络 犯罪,是指发生在网络空间的,以计算机网络为犯罪工具或者攻击对象实施的严重 危害社会,应受刑罚处罚的行为.本文分析了网络犯罪的构成特征,对我国网络犯 罪刑事立法缺陷进行简要分析之后,提出了相应的法律对策. 关键词:网络犯罪;立法缺陷;立法建议 中图分类号:D924文献标识码:A文章编号:1671—0142(2010)02—0090—03 随着信息技术的迅猛发展,人类进入了互联 网时代,网络在为人们提供便利,带来巨大的社 会效益和经济效益的同时,也使人类面临着网络 安全的重大问题.网络犯罪已呈猖獗之势,在全 球范围内虚拟,便捷,无国界全球化网络已成为 罪犯的最佳犯罪地和庇护所,扰乱社会的经济秩 序,对各国的国家安全,社会文化等构成威胁. 因此,如何确保网络安全,控制网络犯罪已成为 国际社会普遍关注的课题『l1. 一 ,网络犯罪构成特征及其立 法缺失 所谓网络犯罪,是指发生在网络空间的,以 计算机网络为犯罪工具或者攻击对象实施的严重 危害社会,应受刑罚处罚的行为.与传统犯罪类 型一样,网络犯罪也有自己的犯罪构成. (一)犯罪客体 网络犯罪的跨国性,广泛性,犯罪结果的潜 在性和隐蔽性等特点使得网络犯罪的客体是复杂 的,即网络犯罪的行为是对两种以上的直接客体 实施的侵害. 犯罪客体是指我国刑法所保护的并为犯罪行 为所侵害的社会关系.犯罪的直接客体是某种特 定的犯罪行为侵害的某种具体的社会关系.而网 络犯罪的复杂客体,其中侵犯的直接客体至少是 两种以上社会关系.虽然我国刑法将网络犯罪列 作者简介:许磊(1972一),男,江苏泰州人,在读硕士 入妨害社会管理秩序罪一章,但其侵害的客体不 限于社会管理秩序,也涉及公共安全,公私财产 所有权,国防利益等.网络犯罪客体的复杂性主 要是由计算机信息网络的特殊性决定的[21. 我国有关网络犯罪的法律,主要有刑法第 285条,286条以及《全国人民代表大会常务委 员会关于维护互联网安全的决定》,现行刑法对 非法侵入计算机信息系统和破坏计算机信 息系统行为作了禁止性规定,2009年2月28 13第十一届全国人民代表大会常务委员会第七次 会议通过刑法修正案(七),在刑法第285条中 增加两款作为第二款,第三款,新增的条款拓宽 了打击黑客犯罪行为的领域,建立了分级处 罚的制度,可以说填补了刑法制度在打击网络犯 罪方面的真空. (二)犯罪的客观方面 网络犯罪的客观方面是指刑法规定的,网络 犯罪活动表现在外部的各种事实,包括危害行为, 危害结果以及实施犯罪行为的时间,地点和方法 等.具体表现在:违反有关计算机网络管理法律, 法规,侵入国家事务,国防建设,尖端科学技术领 域的计算机系统,对计算机信息系统功能,数据和 应用程序进行删除,修改或者破坏计算机系统软 件,硬件设备等侵害计算机系统安全的行为,以及 利用计算机信息诈骗,教唆犯罪,网络色情传播, 以及网络侮辱,诽谤与恐吓等犯罪. 第2期许磊:浅议网络犯罪刑事立法的缺陷与完善91 从危害行为的形式看,网络犯罪是否包括作 为和不作为两种基本形式,存在两种不同的意 见.一种意见认为,网络犯罪只能是作为,即通 过积极完成一定行为,从而使危害后果发生,不 包括不作为.另一种意见是,网络犯罪中绝大多 数危害行为都是作为,但也有一部分是不作为. 笔者同意第二种意见.因为,在我国现行刑法 285条,286条规定的计算机犯罪,必须是首先 非法侵人计算机信息网络,如果不实施积极的 非法侵入行为就不构成网络犯罪问题.从我 国现行刑法规定看,网络犯罪的行为方式主要是 侵入,删除,修改,增加,干 扰,传播等,均体现为积极实施的含义, 而不存在消极不作为的放任行为.综合上述分 析,根据我国现行刑法规定,网络犯罪的危害行 为只能是作为.然而,随着网络的快速发展,也 存在某种不作为的情况.即由于某种原因,行为 人负有维修,管理计算机和排除计算机系统潜在 危险的义务,但行为人因为拒不履行这种义务而 造成危害后果的发生. (三)犯罪的主体 网络犯罪的主体,是指达到法定责任年龄, 实施网络犯罪行为,依法应当承担刑事责任能力 的人.我国刑法理论界对网络犯罪主体诸多问题 尚待探讨. (1)网络犯罪的主体为特殊主体还是一般主 体.网络犯罪不同于其他刑事犯罪,它具有智能 性犯罪的性质.