现代立法中利益衡量基本理论初论_图文.docVIP

第 期 张 斌 现 代 立 法 中利 益 衡 量 基 本 理 论 初 论 , 法 。 专 利 法 中规 定 两 个 以 上 的 申请 人 分 别 就 同样 的 发 明 创 造 申 请 专 利 的 专 利 权 授 予 最 先 申请 人 “ ” 。 , 。 这 , 一 规定 便 遵循 了 先来 后 到 的 习 惯 再如 在 民 间习 惯 中以 抽 签抓 阉 来 确定利益胜 负的 习惯 也 已 被 , “ ” 引人 立 法 利 益 衡 量 中 。 中华 人 民 共 和 国 商 标 法 实 施 细 则 》 第 , 条规 定 。 ” , “ 不 愿协商或者协商不成 的 商 。 标 局 通 知 各 申请 人 以 抽 签 方 式 确 定 申请 人 驳 回 其 他 人 的 注 册 申 请 , 、 在 立 法 的 利 益 衡 量 中考 虑 习 惯 的 法 律 的价值取 向 。 因 素 应 当注 意 以 下 问 题 一 是 违 反 法 律 强 制 性 规 定 和 公 序 良 俗 的 习 惯 应 当 拒 绝 引 用 是 追 求 公 平 正 义 因 此 能 够 上 升 为 法 的 习 惯 必 然 是 合 法 的 不 违 反 社 会 公 序 良俗 的 习 惯 应 当充 分 考 虑 六 程序 “ 。 二是 国际惯 例 程序 ” , 泛 指 人 们 为 完 成 或 达 到 某 个 目标 而 预 先 设 定 的 方 式 方 法 和 步 骤 它 是 一 个 能 够 把 个 人 理 , 、 性选择 汇集起来 并 使 之 升 华 为制 度化 公 共 选 择 的 开 放性循 环 系 统 , , 、 、 。 程 序 主 要 体 现 了 不 同利 益 主 体 之 间 。 , 的一 种 理 性 的 交 涉 和 互 动 关 系 其 目 的 是 达 成 一 定 程 度 的 共 识 并 做 出 相 对 公 正 的决 定 因 此 程 序 与 ‘ 交 涉 选 择 决 策 等 行 为 息 息 相 关 〔 〕 序 既 是 人 类 自我 约 束 的 枷 锁 也 是 标 识 自律 妥 协 宽 容 和 尊 严 程 。 , 、 、 等 文 明理 念 的 花 环 。 程 序 化 的 生 存 方 式 使 人 类 学 会 了 自律 和 宽 容 学 会 了 妥 协 和 选 择 。 , , 。 在利 益纷 争 日 , 益激烈 的现代社会 善 待程序堪称人类 在 文 明社会 的一 种 明智 且 实用 的生 存 理 念 实 践 中 的作 用 主 要 体 现 在 以 下 几 个 方 面 其 一 程 序 可 以 限 制 态 意 , 、 , 程序在 已 有 的制度 。 。 它 通 过 对 程 序参 与者 的 角 色定 位 。 从 而 明确其 权利 与义务 使 其各 司其 职 相 互制 约 减少态 意 的发生 , , 其 二 程 序 是理 性 选 择 的保 证 , , , 程 , 序 通 过 固 化 的 流 程 将 一 种 对 不 确 定 结 果 的担 忧 转 化 为 一 种 对 确 定 过 程 的 关 注 并 以 结 果 的 拘 束 力 来 巩 固这 一 选 择 的 确 定 性 盾 。 , 。 其 三 程 序 作 为 国家 与 公 民 个 体 之 间 的联 系 纽 带 通 过 类 似 过 滤 性 装 置 的 设 置 , , 将 人 们 的利 益 要 求通 过 明确 的法 律 程 序 的 沉 淀 和 反 馈 可 以 以 一 种 较 低 成 本 的做 法 消解 利 益 冲 突 与 矛 其 四 程 序具有 反 思 性 整 合 与 平 衡 的功 能 “ ” , ” 。 程 序 作 为利 益 衡 量 交 涉 过 程 的 制 度 化 通 过 形 成 法 律 决 , , , 议过程 的 反思性整合 “ , 使 各 利益 主体在交 涉过程 中 达成 妥协 形成 利益整合 , 。 例如 现代 民 主程序 中 , 的 少 数 服 从 多 数 的原 则 就 是 立 法 中进 行 利 益 衡 量 的 一 个 重 要 原 则 在 利 益 衡 量 时 立 法 者 不 能 背 离 这 一原 则 依 据 少 数 人 的意见 进行 利 益 衡 量 七 科 学技术发展 状况 。 科 学 技 术 的发 展 必 然 导 致 人 类 行 为 的理 性 化 引 导 人 们 以 科 学 的 方 法 来 观 察 和 分 析 事 物 责 任 把 其 方 法 扩 展 到对 社 会 与政 治 过 程 本 身 的 研 究 中 理性水平越高 初 不合法 “ ” 、“ 。 、 , , “ 科学有 , , 。 ’ ‘ 〔 〕 科 学 技术 发 展状 况决定 人 类 整 体 理 性 发 展 水 平 ” , 。 科学 和 理性 是 相辅 相成 的 科 学 越发 达 人 类