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正式的法律渊源的效力原则
1.影响正式的法的渊源的效力的因素主要有:
(1)制定主体;(2)使用范围;(3)制定时间。
2.同一位阶的法的渊源之间的冲突原则:
(1)全国性法律优先原则
(2)特别法优先原则
(3)后法优先或者新法优先原则
(4)实体法优先原则
(5)国际法优先原则
(6)省级人民政府的规章高于较大的市的人民政府的规章
(7)法律之间对于同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能
确定如何适用的时候,由全国人大常委会裁决。行政法规之间对同一事
项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国
务院裁决。
3.位阶出现交叉时法的渊源之间的冲突原则:
(1)自治条例和单性条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定
;的,在本地方适用自治条例和单行条例的规定
;
(2)经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的,
;在本经济特区适用经济特区法规的规定
;
(3)地方性法规、规章之间不一致时,由有关机关依照下列规定的权限裁决:
特 ;①同一机关制定:新法由于旧法;
特 ;
机关裁决。
②地方性法规和部门规章之间对同一问题规定不一致时:由国务院提出
处理意见,国务院认为应当适用地方性法规适用地方性法规,国务院认
为应当适用部门规章由全国人大常委会裁决。
③部门规章之间,部门规章与地方性规章之间对同一问题规定不一致,
由国务院裁决
④授权法规与法律之间对同一问题规定不一致,由全国人大常委会裁决。
法的要素是指法的各种组成成份。法的要素包括:法律规则、法律
原则、法律概念。
(一)法律规则
1.法律规则是指具有一定结构形式,并以规定权利义务和相应法律后果为
内容的行为规范。
2.法律规则的逻辑结构。三要素:假定条件、行为模式和法律后果。
的部(1)所谓假定条件,是指一个法律规则中关于该法律规则适用情况分,
的部
包括法在什么地方、什么情况下、对什么人适用。
①法律规则的适用条件。其内容有关法律规则在什么时间、在什么地域
以及对什么人生效等。②行为主体的行为条件。
(2)所谓行为模式,是指一个法律规则中规定人们具体行为的部分,是
法律规则的核心部分。
“①可为模式(权利行为模式),指在什么假定条件下,人们以如何行为”
“
。的模式。这种行为模式与授权性规则相联系②应为模式(义务行为模式),
。
“ ”指在什么假定条件下,人们应当或必须如何行为?的模式。
“ ”
“禁 ”(义务行为模式),指在什么假定条件下,人们?
“禁 ”
式。 【注意】可为模式与授权性规则相联系;应为模式和勿为模式与义
务性规则相联系。
(3)所谓法律后果,是指法律规则中行为人的行为符合或不符合行为模
式的要求时,行为人在法律上所得到的评价或应承担的后果。
①合法后果,即行为人的行为符合法律规则关于行为模式的规定,就会
得到法律上的肯定性评价,具体表现为对行为人的保护、许可或奖励。
②违法后果,即行为人的行为不符合法律规则关于行为模式的规定,就
会得到法律上的否定性评价,具体表现为对行为人行为的制裁、不予保
护、撤销、停止,或要求恢复、补偿等。
分类标准
类别
举例
规则的内容规
定(主要是行
为模式)不同
授权性
规则
职权性规则
有………职权
权利性规则
有权……,享有……的权利;可
以……
义务性
规则
命令性规则
有……?义务,须得……,要……,
应……,必须……
禁止性规则
禁止……,不准……,不得……,
不应当……,严禁……,不要……
规则内容的确
定性程度不同
确定性规则
无须援引或参照其他规则
委任性规则
由其他机关制定规则
准用性规则
把规则的内容指向了其他规则,参
照……
对人们行为规
定和限定的范
围或程度不同
强行性规则
内容具有强制性,不容许更改
任意性规则
3.法律规则可按不同的标准分类:
允许自行选择、协商确定行为的模式(二)法律原则
允许自行选择、协商确定行为的模式
1.法律原则是法的构成要素之一,为法律规则提供基础性的、指导性的价
值准则或规范。
分类标准
类别
特征
举例
产生的基础
公理性原则
由法律原理构成,是由法
律上之事实推导出来的法
律原则
法律平等、诚
实信用、无罪
政策性原则
一个国家或民族出于一定
的政策考虑制定的原则,
具有时代性、民族性、针
对性
建设社会主义
市场经济的原
则等
法律原则对人
的行为及其条
件之覆盖面的
宽窄和适用范
围大小
基本原则
整个法律体系或某一法律
部门所适用的、体现法的
基本价值的原则
宪法中的各种
原则
具体原则
适用某一法律部门中特定
情形的原则
英美契约法中
的要约原则和
承诺原则
法律原则涉及
的内容和问题
不同
实体性
原则涉及实体问题的原则
民法、刑法等
程序性
原则涉及程序法问题的原则
“一事不再理”
辩护原则;非
推
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