证比较研究券分析师利益冲突防范机制.PDFVIP

证比较研究*券分析师利益冲突防范机制 沈朝晖＊＊；刘江伟＊＊＊ 摘要：作为市场“看门人”，证券分析师对保护 投资者权益的重要性不言而喻。而在利益冲突的 影响下，证券分析师的客观性和独立性受到损害， 从而偏离看门人的角色定位。本文拟通过探寻造 成证券分析师利益冲突的根本原因，同时，在进一 步比较分析域外和我国台湾地区立法实践以及我 国现行法律体系的基础上，提出对证券分析师利益 冲突隔离、披露和处罚三个方面的改进建议与规制 思路，以期形成证券分析师利益冲突的有效防范 机制。 隔离墙；处关 键词：证券罚机制分析师；利益冲突；信息披露 本文为中国证监会2016年* 度资本市场法制课题研究课题 《证券期货投资咨询活动相关法律问题研究》（主持人：汤 欣教授）的阶段性成果。 清华大学法学院副教授、博**导，仲英青年学者。 华东政法大学经济法学院法学硕士研究生。 *** 一、引言 中共十八届三中全会通过的 《中共中央关于全面深化改革若十重 大问题的决定》明确 “使市场在资源配置中起决定性作用”。在市场经 济中，市场力量日益受到重视，政府与市场的关系及其各自边界得以逐 渐厘清。美国经济学家乔治·阿克尔洛夫（George A. Akerlof）在对 “柠檬市场”（ the market for lemons）问题进行研究时，发现市场广泛存 在信息不对称的现象。[1]作为广义市场组成部分的证券市场等资本 市场，同样不可避免地存在信息不对称的情况。面对市场信息不对称 的困境以及机会主义行为引起的市场不确定性，市场看门人 （Gatekeepers）角色与机制应运而生。早在20世纪80年代，看门人理 论就已兴起。莱纳·克拉克曼教授（Reinier H. Kraakman）认为看门人 是能够通过不合作或者不同意的方式来制止市场不当行为的市场专业 人士，[2]负有阻止市场不当行为的职责。约翰·科菲教授（John C. Coffee）则将看门人定义为“以自己的职业声誉为担保向投资者保证发 行证券品质的各种市场中介机构”，[3]核心在于看门人的声誉资本绑 定机制。换言之，与一次或偶尔参与市场交易的市场主体不同，看门人 作为市场交易中的重复参与者，在反复的市场交易中不断积累自身声 誉，拥有较高的声誉资本，看门人以自己的声誉资本为发行人提供了一 个增信措施，使投资者更加信赖发行证券的品质和发行人披露的信息， 从而增强其对证券市场的信心。纵然学者们对看门人的定义略微不 同，但是从看门人的功能作用看，其功能作用大体一致。看门人的属性 与功能特别适合解决证券市场广泛存在的信息不对称与不确定性问 [1]George A. Akerlof, The Market for “Lemons”：Quality Uncertainty and the Market Mechanism, The Quarterly Journal of Economics, Vol. 84, 1970. [2]Reimer H.Kraakman, Gatekeepers: The Anatomy of a Third-Party Enforcement Strategy，Journal of Law Economics ＆ Organization , Vol. 2, 1986. [3][美]约翰，科菲：《看门人机制：市场中介与公司治理》，黄辉、王长河等译，北京大 学出版社2011年版，第3页。 题，以保护资本市场中的投资者。[4]具体而言，较之于普通投资者，看 门人拥有较好的专业技能、分析工具和信息优势，能够及时对市场信息 进行收集、整理与验证，并及时发现并揭露发行人的不诚实行为或不当 行为，以确保发行人向市场和投资者披露信息的真实性、完整性和准确 性，向投资者传递出有效信息，缓和发行人与投资者之间信息不对称程 度，增加市场透明度，净化市场交易环境，进而保护市场上众多投资者 的利益。在全面深化金融体制改革的背景下，强调市场对资源配置的 决定性作用，充分重视和利用看门人的功能作用及其机制亦为其题中 之义。 理 论上，看门人的类型包括了注册会计师、律师、审计师、资信评级 机构和证券分析师等。其中，证券分析师通过收集、检验与解释发行人 披露的信息，向投资者提供证券投资分析意见并指导其投资，在发行人 与投资者之间构筑信息桥梁，很好地充当了信息中介的角色，发挥了对