资产重组及其法律调整.pdf

资产重组及其法律调整 资产重组及其法律调整 李平 【内容提要】 一、资产重组的内涵和外延 资产首先是经济概念，通常对资产的理解是：某一特定主体拥有和控 制的、能以货币计量的经济资源和财 产的总称。对资产可以作多种 划分，比如有形资产、无形资产、固定资产、流动资产、递延资产、 金融资产、 资本性资产、总资产、净资产等。因此，资产重组就可 以理解为特定主体之间为实现资产利润最大化或实现特 定目的而对 上述资产进行重新组合，或者可以进一步抽象为对资产价值重新组 合。由于价值具有相对性，相同 资产在不同条件下会有不同价值， 因而资产重组能够为价值最大化提供机会。根据企业财产通则和会计 准则， 企业资产等于企业负债加上所有者权益。所有者权益即企业 资本（净资产）。因此，资产重组包括三种情况： 资本重组、债务 重组、资产和债务的概括重组。从法律角度来看，资产是一种资产主 体依法享有的权利的客体 。资产重组必然发生客体易主，客体易主 必然引起主体改变和主体权利改变。因此，资产重组的内涵是不同资 产主体之间的权利转换。从法律关系理论来分析，资产重组的实质是 法律关系的设立、变更和消灭。由于所依 据的法律规范不同，因而 资产重组法律关系的性质或类型也就有所不同。可以认为，资产重组 是法律关系的重 组。 资产重组的外延即权利在不同主体间转换的表现。我们可以从多角度 来认识：从权利的性质来划分，有所 有权换位的资产重组（如兼并、 合并、收购、出售等）和所有权之外权利换位的资产重组（如租赁、 联营、债 务重组等）；从重组主体来划分，有公司之间的资产重组、 不同所有制企业之间资产重组、相同所有制企业之 间的资产重组、 公司制企业与非公司制企业之间的资产重组、上市公司之间的资产重 组、上市公司与非上市公 司之间的资产重组、公司企业与个人之间 的资产重组等；从重组的内容即权利重组构成来划分，有债权与股权 的转换重组（债转股）、所有权与股权的转换重组（投资设立公司）、 股权与股权的置换重组（公司并购）、 所有权或产权与所有权或产 权的合并重组（合并）、债权或股权与所有权的置换重组（兼并或购 买）、债权与 所有权的置换重组（破产）、知识产权与股权的置换 重组（投资）、所有权或用益物权与经营权转换重组（联 营、租赁）、 所有权与债权的置换重组（拍卖）等。 概言之，资产重组，是指特定资产主体之间为实现资产的最大效益或 其他目的，而将资产重新组合并发生 权利改变的法律行为。资产重 组的方式是多种多样的，主要有企业兼并、收购、合并、并购、分立、 投资、联 营、债务重组、组建企业集团等。 二、资产重组涉及的一般法律问题 （一）产权界定 从法律角度看，资产重组的实质是权利重组。因此，在资产重组之前 界定权利的性质、范围和归属，是资 产重组的基础和前提。比如在 企业兼并中，兼并的资产是谁的，应该有谁来接受对价，享有权利， 兼并后的财 产又属于谁，该由谁得到权利，必须清楚。在我国经济 运行中，人们对产权界定的说法并不陌生，但何谓产权 ，却有多种 理解。到目前为止，我国法律尚未对产权的内涵和外延予以确定。按 照多数人对产权的理解，产权 是以财产所有权为核心的一组财产权 利。根据《国有资产产权界定和产权纠纷处理暂行办法》的规定，产 权系 指财产所有权以及与财产所有权有关的经营权、使用权等财产 权，不包括债权（注：见该《办法》第 2 条。但是 ，债权应当属于 财产权是无疑的。）。 对于企业来说，笼统讲企业产权、法人财产， 难以理顺资产重组关系。 因此，产权界定应当进入产权结构，将“一 组权利”加以具体化，并且要针对具体的重组对象来加以界定。在 产 权界定当中，有一些概念之间的关系及其法律后果和具体运用问题值 得讨论： 1.投资、借贷、担保 从理论上讲，投资、借贷、担保所导致的产权关系明显不一样，但在 有关国有资产界定的实践中，却问题 较多。投资是为追求预期利益 而利用当前资本（资产）的风险行为，反映的是形成权关系，投资所 得利益的权 属当归投资者。借贷是以偿还为条件的价值暂时让渡的 信用行为，该行为反映的是债权债务关系，即请求权关 系。担保反 映的也是债权债务关系。这从理论上来说是很清楚的。但在实践中要 区别投资、借贷和担保的法律 后果则比较复杂。比如，《国有资产 产权界定和产权纠纷处理暂行办法》第 8 条第 3 项规定：以全民单位 担保， 完全用国内外借入资金投资创办的或者完全由其他单位借款 创办的全民所有制企业，其收益积累的净资产，界 定为国有资产。 这涉及到自 1983 年以后靠“拨改贷”资金