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论财产保全担保 金振朝 北京大学法学院 关键词: 财产保全/财产保全担保/法律特征/价值 内容提要: 财产保全担保包括申请财产保全担保和解除财产保 全担保，财产保全担保实质上是当事人的一种诉讼行为，因而具有不 同于一般担保的法律特征。财产保全担保的制度价值在于追求程序正 义和维护实体公正，并有助于提高诉讼效率。我国现行的财产保全担 保制度有待于进一步修改和完善。 财产保全担保主要是存在民事诉讼程序当中的一种诉讼行为担 保，即一方申请财产保全和另一方为解除财产保全而依法向人民法院 提供的担保。一直以来，无论是学界还是实务界都对财产保全制度关 注较为密切，而对于与其密不可分的财产保全担保问题则较容易忽 视，这也是立法上对财产保全担保制度重视不够并导致实践中无具体 规则可依，以及法律适用上混乱的重要原因之一。很多人认为，财产 保全担保也是一种担保，因而应和一般担保一样受到担保法的调整就 足够了，没有必要再在民事诉讼法当中重复同样的规定。实际上，这 是一种误区，为凸现诉讼保全担保在我国民事诉讼法上的重要地位和 制度价值，笔者认为有必要对其进行认真探析。 1 一、财产保全和财产保全担保 根据我国《民事诉讼法》的相关规定，财产保全是指人民法院根 据当事人的申请，对被申请人的财产或有争议的标的物采取查封、扣 押、冻结等强制措施，使其处于人民法院的有效监控之下的司法行为。 财产保全分为诉前财产保全和诉讼财产保全：诉前财产保全是指利害 关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以 弥补的损害的，在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施;诉讼财 产保全是指人民法院在诉讼过程中，为保证将来生效判决的顺利执 行，依当事人一方的申请或者依职权对当事人财产或争议的标的物采 取的保全措施。诉讼财产保全制度在许多国家同样存在，如在德国、 日本和我国台湾的民事诉讼法中，诉讼财产保全被称为假扣押、假处 分，前者是对金钱请求或可以变为金钱请求的案件所采取的措施;后 者是对金钱以外的权利标的物所采取的措施，包括物权、债权和其他 财产权(1)。一般认为，设立财产保全制度的意义，在于采取财产保 全后，被申请人不能随意处置保全财产，如果生效判决确定被申请人 负有给付义务且被申请人不依判决履行，法院可以依法强制执行所保 全的财产，以强制债务人履行法定义务。这对于预防和解决我国司法 实践中长期存在的“执行难”问题，保护当事人的合法权益和维护人 民法院的司法审判权威都确实相当大的作用。 由于查封、扣押或冻结被申请人财产的保全措施有可能影响被申 请人正常的生产经营活动，并会导致一定的损失，为防止诉讼权利滥 2 用和保护被申请人的合法利益，我国《民事诉讼法》规定，申请人申 请有误的，申请人应赔偿被申请人因财产保全所造成的损失。这里的 申请有错误，主要是以下两种情况：第一，申请人故意伪造申请财产 保全的条件，其目的在于干扰被申请人的正常经营活动或者出于恶意 报复等;第二，申请人诉讼决策失误，即申请人由于过失错误对被申 请人申请财产保全或者申请财产保全的数额超出其实际有权请求的 范围。以上两种情况，申请人都应当赔偿被申请人因财产保全所遭受 的损失。因此法律还规定，对于诉前财产保全，申请人应当提供担保， 不提供担保的，人民法院应当驳回其申请;对于诉讼财产保全，人民 法院可以责令申请人提供担保，责令提供担保而未能提供的，同样应 当驳回其申请，除非诉讼财产保全是人民法院依职权采取。 即财产保全是由人民法院依职权采取的，如果发生错误，被保全 财产的一方当事人因此遭受到损失，人民法院应当承担相应的赔偿责 任(2)。根据我国于1995 年1 月1 日起实施的《国家赔偿法》第2 条 的规定：“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法 人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔 偿的权利。”可以认为，当事人的这种赔偿请求已具备法律依据。实 践中这种赔偿请求比较少见，很大一部分原因就在于人民法院在依