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劳动合同若干问题探究 [ 摘要 ] 劳动用工制度的变化导致新类型劳动合同纠纷 增多, 《劳动法》对其的调整已力不从心。对于劳动合同与 雇佣合同的区别、劳动合同的单方解除、劳动合同的实际履 行问题 , 我国现行法律、法规未规定或者规定并不明确 , 对此 , 学术界及司法界应作深入探讨。 [ 关键词 ] 劳动合同 ; 单方解除 ; 实际履行 劳动合同纠纷案件在我国法院受理的民事案件中占有 相当大的比重。就目前审判实践而言 , 法院处理劳动合同纠 纷的法律依据 , 主要是《中华人民共和国劳动法》 （以下简称 《劳动法》 ） 中有关劳动合同的规定及劳动部颁布的相关法 规。而客观事实是 , 尽管我国已经颁布了《劳动法》 , 劳动部 又颁布了大量的劳动法规 ,但是 ,由于我国正处在由计划经 济向市场经济转轨的转型时期 , 劳动用工制度及相应配套措 施正处在急剧变化之中 , 在这种特定的环境下 , 新类型的劳 动合同纠纷层出不穷 , 现有法律、法规对日趋复杂的劳动合 同关系的调整已明显地力不从心 , 法律调整的漏洞也日渐显 现。这增大了法官正确处理劳动合同纠纷案件的难度。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 一、劳动合同与雇佣合同的正确认定 劳动合同又称劳动契约 , 我国台湾学者普遍认为 , 劳动 合同有广义和狭义之分。就广义言之 , 凡一方对他方负劳务 给付义务之契约 , 皆为劳动合同。 举凡雇佣契约、 承揽契约、 居间契约、出版契约、委任契约、行纪契约、运送契约、合 伙契约等皆属之。由是观之 , 劳动合同与雇佣合同乃是包容 关系, 但应当注意的问题是 ,我国《劳动法》所称的劳动合同 （ 或曰劳动契约 ） 并非前文所称的广义上的劳动合同 , 乃是狭 义上的劳动合同 , 即: 劳动者与用人单位确立劳动关系、明确 双方权利和义务的协议。目前 , 我国现有法律、法规尚未规 定雇佣合同 , 而在审判实践中 ,雇佣合同纠纷已普遍存在 , 由 于雇佣合同在表象上同劳动合同有许多相似之处 , 这便为此 合同与彼合同的正确界定增加了难度。合同性质的不同 , 必 然导致适用法律的不同 ,以及当事人利益的不同 , 因此,对两 者进行差异性比较 , 无疑会对审判实践有所裨益。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 按照我国学者的观点 , 雇佣合同是指当事人双方约定一 方为他方提供劳务 , 他方给付报酬的合同。法律上明确区别 劳动关系与雇佣关系 , 以德国劳动法为代表 , 劳动合同与雇 佣合同的相同之处是不言而喻的 , 择其要者言之 , 劳动合同该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 与雇佣合同均以当事人之间相对立之意思之合致而成立 ; 两 者均以劳动之给付为目的 ; 两者均为双务有偿及继续性合同。 正是由于两者具有如此的相同之处 , 才导致审判实践中对两 者的区分极为困难。但实际上 , 两者还是具有明显的差别的 , 也正是由于两者存在差别 , 法律上才分别规定了劳动合同与 雇佣合同。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 首先 , 雇佣合同是一方给付劳动 , 另一方给付报酬的合 同。其纯为独立的两个经济者之间的经济价值的交换 , 雇主 与雇员之间不存在从属关系 , 当事人之间是彼此独立的。而 我国《劳动法》上的劳动合同 , 则是指双方当事人约定一方 在对他方存有从属关系的前提下 , 向他方提供职业上的劳动 力 , 而对方给付报酬的合同 , 其特点在于当事人双方存在着 特殊的从属关系 -身份上的从属性 ,因此 ,劳动合同更强调一 方的有偿劳务的给付是在服从另一方的情形下进行的 , 这种 从属关系常因特殊的理由而成立。劳动者成为用人单位的一 员 , 其不得不处于用人单位的指示监督之下而给付劳务。劳 动力与劳动给付不能与劳动者本人分离 , 劳动者本人在承受 劳动的同时进入高度服从用人单位及其意思的从属的关系。 正是由于劳动合同以当事人之间存有从属关系为条件 , 因此 ,该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 劳动合同才被称为特殊的雇佣契约或曰从属的雇佣契约。基 于这种身份上的从属关系 , 劳动者有义务接受用人单位对劳 动者的管理和指挥 , 并应当遵守用人单位的劳动纪律。当然 , 我们强调劳动者与用人单位之间存在从属关系 , 但这并不意 味着用人单位对劳动者为所欲为 : 第一 , 用人单位要求劳动 者所为的工作不得超过劳动合同约定的劳动者的义务范围 ; 第二, 用人单位的所作所为要受到《劳动法》的约束 ,如果用 人单位侵犯了劳动者的合法权利 , 劳动者可以请求有关部门 处理。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 其次 , 合同的主体不同 , 劳动合同的主体具有特定性 , 一 方是用人单位 , 一方是劳动者 ,根据有