（管理制度)劳动权保障与制度重构.doc

PAGE （管理制度)劳动权保障与制度重构 劳动权保障和制度重构 ——基于我国劳工权益保护的现状分析 摘要：劳动权是劳动者享有的壹系列和其社会劳动有密切联系的具有人权属性的权利。于人权体系中，劳动权就其性质来说是典型的社会权。社会权的义务主体主要是国家，当劳动者的权利遭受侵犯或实现受阻时，公共权力必须提供及时、有力、低成本的救济，劳动权的实现离不开国家权力的保障。保障私权安全是公共权力产生和存于的合法根据。如果现有的制度不能为已被立法确认的劳动权的实现提供救济，就必须予以制度重构，从立法、执法和司法层面重构劳动权保障法律制度，以确保公民各项劳动权利法律保护的制度保障。 关键词：劳动权；社会权；劳工权益；制度重构 劳动权,又称工作权,是指具有劳动能力的公民支配自己的劳动力，且要求国家或社会为其提供劳动机会、保障其劳动安全以及为其提供职业发展条件的权利。通说认为，劳动权是劳动者享有的壹系列和其社会劳动有密切联系的具有人权属性的权利。于人权体系中，劳动权就其性质来说是典型的社会权。社会权的义务主体主要是国家，依据社会权，国家必须采取有效措施保障其实现。我国现行《宪法》将劳动权明确规定为公民的基本权利。《宪法》第42条规定:“中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。国家通过各种途径,创造劳动就业条件,加强劳动保护,改善劳动条件,且于发展生产的基础上,提高劳动报酬和福利待遇。”1997年我国政府签署了《经济、社会和文化权利国际公约》和《公民权利和政治权利公约》,公民劳动权成为国际人权的重要内容之壹。然而,基于对我国劳工权益保护的现状考察，我国对公民劳动权的保护无论是于立法、执法仍是司法保障机制等方面均存于着诸多问题。因此,进壹步加强对公民劳动权保护的理论研究,强化对公民劳动权法律制度性的保护,具有重大的理论和现实意义。 壹、公民劳动权的涵义及其基本内容 （壹）劳动权的涵义参见 参见李雄:《劳动权保障与制度重构——以“农民工”为视角》,载《现代法学》2006年第5期。 对劳动权涵义的认识和理解壹直是壹个很有争议的问题。传统意义上的劳动权是指具有劳动能力的公民能够获得工作，且按照劳动的数量和质量取得劳动报酬的权利。于现代劳动法学语境下，有学者对传统劳动权提出了批评和反思。有人认为，劳动权也叫工作权，是指具有劳动能力的公民支配自身劳动力，且要求国家和社会为其提供劳动机会的权利。董保华:《社会法原论》,中国政法大学出版社2001年版第312页。 有人认为外延上的劳动权由原权利、救济性权利和保护性权利三大部分组成，且认为劳动权是指劳动者于劳动法律关系中享有劳动就业权、取得劳动报酬权以及劳动保护和社会救济权利的总称。刘嗣元:《谈市场经济条件下公民劳动权的实现》,《法商研究》,1995年第5期。仍有人认为，劳动权“于外延上含括就业权(工作权)、获得报酬权、休息权、职业安全权、职业教育权、团结权、民主参和权、社会保险权等”冯彦君:《劳动权的多重意蕴》，载《当代法学》2004年第3期，第40页。国外学者则有人把劳动权称为工作权，且用“和工作有关的权利”来涵盖劳动权的全部内容。“和工作有关的权利”主要包括四种：（1 董保华:《社会法原论》,中国政法大学出版社2001年版第312页。 刘嗣元:《谈市场经济条件下公民劳动权的实现》,《法商研究》,1995年第5期。 冯彦君:《劳动权的多重意蕴》，载《当代法学》2004年第3期，第40页。 根据常凯教授的观点,从严格的意义上来讲，劳动权包括集体劳动权和个体劳动权，前者是指劳动者为了维护其个人利益和劳动者集体利益而共同行使的权利，它是劳动者的共益权；后者是指劳动者为了维护自己利益而单独行使的权利，它是劳动者的自益权。其中个体劳权包括: eq \o\ac(○,1)就业权, eq \o\ac(○,2)劳动报酬权, eq \o\ac(○,3)休息休假权, eq \o\ac(○,4)社会保障权, eq \o\ac(○,5)职业安全权, eq \o\ac(○,6)教育培训权, eq \o\ac(○,7)争议提请权；集体劳权包括: eq \o\ac(○,1)团结权, eq \o\ac(○,2)谈判权, eq \o\ac(○,3)罢工权, eq \o\ac(○,4)参与权（是二战以后新出现的权利）。传统劳动法学将集体劳权中的 eq \o\ac(○,1) eq \o\ac(○,2) eq \o\ac(○,3)项称之为“劳动三权”。这里的劳动权是指个体劳动权，即劳动者为了自己的利益而享有的权利 （二）公民劳动权的基本内容 劳动关系兼有人身和经济关系双重特征。从劳动权的内容构成来见,劳动权涉及了人权的各个层次。按照不同的标准，可对劳工权益作不同划分。其中的壹种划分方式是把劳动权分为人身方面的权利、财产和经济方面的权利、政治和文