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论作为法律概念的 “意思表示” 韩光明 　　概念法学对于大陆法系近代民法理论的形成和民法法典化产生 了极为重大的、根本性的影响。德国民法理论以及《德国民法典》的 形成，可以说是概念法学最为辉煌的成果。法律行为、意思表示是整 个《德国民法典》的 “公因式”概念。意思表示又是法律行为理论的 核心。对意思表示，仅仅进行纯概念层面的理解是远远不够的，通过 分析其内在构造可以深入到一个更为深层的法律理解层面，即法律的 技术性和法律的说服性问题，可以进一步发现法律概念背后的司法实 践功能。 　　本文拟首先从意思表示的概念表述入手，进而分析意思表示的基 本构成、意思表示的适用和解释，最后指出意思表示这一概念背后蕴 涵的法律技术的精巧性和实践理性。 　　一、意思表示的概念分析 　　意思表示作为一个基本法律概念，经过了漫长的学理演化过程。 一般认为其是 19 世纪历史法学派和罗马法著作选学派 (编纂法学派) 所提出的。 (注：沈达明、梁仁杰：《德意志法上的法律行为》，对 外贸易教育出版社 1992 年版，第 49 页。) 　　在罗马法中，还没有抽象出 “意思表示”的概念，只是在解释行 为效力和有限的契约类型中才涉及提到 “意思”，而且仅仅是作为行 为效力来源的一种解释，此时意思与表示是完全分裂的，并没有联结 为一个完整独立的概念。(注：桑德罗•斯奇巴尼选编：《法律行为》 之“说明”，徐国栋译，中国政法大学出版社 1998 年版，第 1—2 页。) 关于意思表示概念的产生，在学界有两种不同的说法。第一，据德国 当代法学家哈腾豪尔的介绍，18 世纪的 “意思表示(declaratio voluntatis)”概念是从胡果•格劳秀斯的“承诺或诺言(Versprechen)” 演化而来。制定法上的首次使用，则是在 1794 年的《普鲁士普通邦 法》，其规定： “所谓意思表示，是应该发生某事或者不发生某事的 意图的客观表达。” 《普鲁士普通邦法》“使用这一概念的目的，是 为了清楚地把法律行为意义上的行为，确定为人的意思的结果”。(注： [德]汉斯•哈腾豪尔：《法律行为的概念——产生以及发展》，孙宪 忠译，载杨立新主编：《民商法前沿•第 1、2 辑》，吉林人民出版社 2002 年版，第 137—144 页。(汉斯•哈腾豪尔，德国当代著名法学家， 基尔大学教授，主要研究法律史与民商法。其姓名的德文为：Hans Hattenhauer，;孙宪忠教授认为原文为 Hans Hattenbauer 并翻译为 汉斯•哈腾保尔，应属笔误。))第二种看法是，认为意思表示 (Willenserklaerung)，作为法律术语，是 18 世纪沃尔夫 (Christian Wolff)在《自然法论》 (Jus Naturae)一书中首次提出并阐明。 　　意思表示作为一个法律概念的表达，更多的是在学理解释中存在， 而在现代制定法上很少予以明确规定。《德国民法典》中也未给出意 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 思表示的概念，仅仅是在第 3 章法律行为(Rechtsgeshcaeft)的第 2 节标题中使用了 “意思表示(WillensErklaerung)”这一术语。德国 学理上通常认为，意思表示是实现旨在使某种法律效果产生的意思的 行为。(注：拉伦茨：《德国民法通论》 (下册)，劭建东等译，法律 出版社 2003 年版，第 427 页。梅迪库斯在其《德国民法总论》(法律 出版社)中并没有对意思表示予以明确的概念界定，只是从意思表示 与法律行为区别的角度进行了说明。)我国台湾和大陆学者的著作中 基本上也坚持这样的观点。 (注：王泽鉴：《民法总则》，中国政法 大学出版社 2001 年 7 月第 1 版，第 335 页。郑玉波：《民法总则》， 三民书局 1979 年 11 月第 11 版，第 236 页。佟柔：《中国民法学•民 法总则》，中国人民公安大学出版社 1990 年版，第 218 页。梁慧星： 《民法总论》，法律出版社1996 年版，第 189 页。张俊浩：《民法 学原理》(上册)，中国政法大学出版社 2000 年版，第 228 页。)这样 表述的基本认识是：意思表示首先是一种行为，其次该行为指向的是 一种内心意思;也就是说意思表示由两个要素构成：一为内心意思， 一为此项内心意思的外部表示行为。内