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（财务内部审计）中国独立 审计侵权责任之法理分析 政性向自律性转变。中国证监会副主席高西庆日前在由清华大学举办的 “21世纪 商法论坛”上也表示，民事赔偿机制的启动，对上市公司及证券公司管理层、律 师、会计师等中介机构的证券违法行为将具有强大的震慑作用和明显的阻遏效果， 有利于证券市场的发展和投资者合法权益的保护，民事赔偿机制的完善，使投资 者利益得到有效的司法保障。 中国《注册会计师法》第42 条规定：会计师事务所违反本法规定，给委托人、 其它利害关系人造成损失的，应当依法承担赔偿责任。随着中国注册会计师事业 的发展，已审财务报表的使用人对注册会计师责任的了解正在增加，尤其是 1996 年 4 月4 日，最高人民法院发布法函〔1996〕56 号《关于会计师事务所为企业出 具虚假验资证明如何处理的复函》，明确会计师事务所出具虚假验资证明，给委 托人、其它利害关系人造成损失的，根据《注册会计师法》第 42 条规定应承担 民事赔偿责任，从此，中国注册会计师法律责任问题引起会计师职业界、法律界 广泛关注，这可以说是中国注册会计师行业发展头号问题。高院[1996]56 号函曾 引了验资诉讼风暴，但56 号函仅限于验资领域，该法函导致了目前有些会计师 事务所仍然不敢接验资业务。但业内人士很清楚，审计才是注册会计师真正的地 雷阵。近日，江苏省无锡市崇安区法院正式受理了股民状告银广夏和中天勤（银 广夏审计机构）案，并冻结了两被告的部分财产，还预告将于 2001 年 10 月中旬 第一次开庭审理此案。虽然此案根据高院通知暂停审理[1] ，但目前高院正紧锣 密鼓制订相关司法解释，一旦该司法解释正式出台，证券民事诉讼就可以正式起 动，而且可以预见，审计诉讼将很快从上市公司向非上?泄肹韭肹樱肹蠹扑咚戏绫┘ 唇肹戳佟?/P 最高院 “证券民事纠纷”的司法解释将明确会计师在上市公司造假案中应承担的 责任，为作假的会计师实施民事制裁提供法律依据，该司法解释将对我国注册会 计师行业产生深远影响，我们要吸取高院 56 号函教训，由于目前社会公众对会 计师行业评价有些是不恰当的，笔者担心这会导致即将出台的司法解释对会计师 非常不利。注册会计师民事责任问题不仅是一个事实问题，更是一个价值判断问 题，责任畸轻、过苛主要是一种主观判断。完善中国注册会计师违法责任主要是 处理好行业利益与民众利益的矛盾、 “接轨”与国情的矛盾、前瞻与现实的矛盾。 在高院出台有关会计师民事责任的司法解释前，我们要加强与法官、法学家、律 师及社会公众沟通，避免出现对会计师责任过苛的司法解释出台，这关系到行业 生存和发展的大事，行业上下都应该紧密关注高院有关这方面立法的最新进展。 此外，目前《注册会计师法》、《证券法》都在酝酿修改，都涉及到独立审计或是 中介机构侵权责任制度，尤其是《注册会计师法》，更是将民事责任制度作为修 订的重点，研究独立审计侵权责任具有极强的现实意义。 目前我国立法上虽然有了对注册会计师造假相关的民事责任规定，但都比较笼统， 执行起来有很大的弹性，可操作性很差，民事制裁介入会计监管面临很多实际问 题，理论界也一直未能在这个问题上有个系统的说法[2] ，笔者在本文尝试提出 一些解决问题思路，权作抛砖引玉。 第一章独立审计民事责任基础 民事责任是指进行了民事违法行为的人在民法上承担对其不利的法律后果。合法 的民事权益受法律保护，如果受到他人的非法侵犯，则需要给权利人以充的法律 救济，这就是民事责任制度。从世界范围来看，大陆法系国家中较多地主张独立 审计民事责任是一种契约责任，即使是致第三者以损害，也依保护第三者效力的 契约或契约缔结上的过失对受害人予以保护。在英美法系的国家，判例和学说一 般都主张中介机构民事责任属于侵权责任。在我国，关于中介机构民事责任的性 质，学者们的认识尚不统一，基本上表现出 “违约责任说”、“侵权责任说”和 “责 任竞合说”诸说并立的面貌[3].在我国，独立审计民事责任作为一种侵权责任， 已经得到学界的大多数认可，但笔者认为，根据责任对象的不同，对委托人除了 承担侵权责任外，可能还要承担合同责任，但主要是侵权责任；对第三者则承担 侵权责任。 一般认为，独立审计民事责任是专家责任的一种，所谓专家责任，一般是指具有 特别知识和技能的专业人员在履行专业职能的过程（执业）中给他人造成成损害 所应的承担的民事责任[4].注册会计师是会计专家，专家是指具有特殊知识或技 能的人，它符合专家以下几个特点： 1 、工作性质属于高度的专门性； 2 、重视高度的职业道德和与顾客的信赖关系 3 、大多要求一定的资格，并由专家集团维持一定的业务水平 4 、