浅析几种特殊情形下股权转如何让.pdf

试论几种特殊情形下的股权转让 　　股权转让问题是审判实践中的热点和难点问题。我国公司法关于股权转让问题的规定过于抽象， 可操作性差。特别是以下几种特殊情形下的股权转让，处理难度更大。在此，笔者结合审判实践， 并参考其他国家和地区的立法例，进行探讨。 　　一、股东死亡时其股权是否具有可继承性 　　从国外的立法例看，多认可股权的可继承性。如德国《有限责任公司法》第 15 条第 1 款规定： “股份可转让并可继承”。对于出资的可继承性在实践中也多无异议。但是，在股权因夫妻共有财 产分割、继承、遗赠而发生股权转让时，新股东能否当然取得原股东在公司中法律地位?对此，我 国公司法未作规定，各国或各地区的公司法的规定也不尽相同。例如，英国公司法规定已故股东的 私人代表只有在重新申请并登记注册后，才能取得股东的地位。法国《商事公司法》第 44 条也规 定：“公司股份通过继承方式或在夫妻之间清算共同财产时自由转移，并在夫妻之间以及直系尊亲 属或直系卑亲属之间自由转移。但是，章程可以规定，配偶、继承人、直系尊亲属、直系卑亲属只 有在章程规定的条件获得同意后，才可成为股东承受。”也就是说，除非章程有规定，股东的继承 人、受遗赠人或其配偶因继受出资即可成为有限责任公司股东。英美法系国家对此也有类似法国的 原则，如果章程授权董事决定是否登记被转让股份的自由裁量权，那么董事可以拒绝某项股份转让。 只要他是善意地行使这一权力 . 　　笔者认为，出资的可继承性主要体现在财产权的继承。但股东的资格究其实质，乃是一种身份， 属于人身权的一种。股东死亡，人身权消失。因股东身份不能像财产权一样由继承人当然继承。因 股东身份不能像财产权一样由继承人当然继承。我国公司法对此问题未做出明确规定，可以借鉴法 国公司法的上述规定，即如果有限责任公司章程中对股东身份的继受有明确约定则从约定;否则， 则可比照《公司法》第 35 条的规定处理，即继承人是否取得股东身份，应由全体股东过半数的同 意，如果股东不同意继承人取得股东身份，则必须购买死亡股东的出资，如果不购买，则视为同意 接纳继承人为股东。之所以如此确定，是基于下列考虑：有限责任公司是一种兼有人合性和资合性 的公司，是基于股东之间的相互信任而成立的，如果不加限制地允许股东身份的当然继承，则可能 破坏有限责任公司的人合性。但是，法律无须禁止死亡股东的继承人可以依照章程或股东间的协议 而取得股东的资格。何况，《公司法》中规定禁止股东在公司登记后抽回出资，故而法律允许继承 人取得股东身份也是维护有限责任公司继续存在的需要。 　　应该注意的是，继承人股东身份的取得并不是继承取得，而是加入取得。实际上是死亡股东退 出公司，其继承人基于公司章程或其他股东的同意而成为股东，继承了死亡股东在公司中的权利和 义务。因此，一旦同意继承人取得股东身份，公司必须将其姓名、住所及继承的出资额记载于股东 名册，并办理工商变更登记。 　　二、导致公司股东人数超限的股权转让问题 　　我国公司法规定有限责任公司的股东人数应为二人以上五十人以下。公司发生股权转让，很有 可能导致股东人数突破公司法规定的限制，若此种情形发生，对股权转让本身有何种影响，公司法 并未作出规定，实际中也多有争议。 　　 (一)股权转让导致公司股东只剩一人的情况 　　1、存在的争议 免费法律咨询 3 分钟 100%回复 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 文章来源：中顾法律网 　　我国司法实践对此问题主要有种三种观点：一种意见认为，股权转让若使公司仅剩一名股东， 则违反公司法关于股东人数的规定，应为无效。即使承认此种股权转让的效力，公司也应解散，因 为我国不存在一人公司。另一种意见认为，此种股权转让应为有效。公司法对有限责任公司规定了 人数限制，但这只是公司成立的前提，而非存续的条件;即便公司法规定的人数限制是公司存续的 条件，法律效果也只是导致解散，或由新的股东加入公司，而不能影响股权转让的效力。而且，认 定此种转让无效对于只剩下两人的公司的股东是不公平的，因为他们将不再享有与先前股东一样的 出资转让权，这与同股同权原则是相违背的。还有一种意见认为，应视转让合同的约定而定。如果 合同约定直接变更为一个股东，转让行为应为无效。如果合同约定公司转让后解散，或变更为独资 企业，这种约定是有效的 .