转基因植物专利保护探讨.pdf

转基因植物的专利保护探讨 朱雪忠 中南财经政法大学 知识产权学院院长 , 杨远 斌 华中科技大学管理学院知识产权系博士研究生 　　关键词 : 转基因植物/专利/可专利性 　　内容提要 : 转基因植物在解决粮食、环境问题等方面起到重大的 作用，具有重大的经济价值和社会意义，一些发达国家认为有必要用 专利法来保护转基因植物。本文介绍了欧洲、美国、日本和中国对转 基因植物保护的现状，分析了转基因植物的可专利性和用专利保护的 可行性。通过分析，本文认为对转基因植物的专利保护从技术上是可 行的，但是为了保护中国的利益，暂时还不应对转基因植物提供专利 保护。 　　一、引言 　　自 1983 年美国科学家首次创造出转基因烟草、马铃薯以来，植 物基因工程技术在世界范围内取得了飞速的发展，转基因植物的研究 和开发取得了一系列令人瞩目的进展，培育出一批抗虫、抗病、抗除 草剂和高产优质的农作物新品种。 [1] 　　许多公司和研究机构花费大量的金钱美元获取具有商业价值的 遗传工程技术和遗传材料来开发新型作物。那么，为了收回开发转基 因植物所投入的成本，以及保护他们对这些作物的控制，就需要强有 力的知识产权保障。自从欧洲和美国建立专利制度伊始，就有专家提 出能否给子植物以专利保护的问题。基于各种考虑和利益平衡，过去 通常认为专利制度不大适合用于保护新的植物。因此，为植物建立了 特别保护制度。随着这些植物保护制度的实施，关于用专利保护植物 的讨论似乎就结束了。然而，到上个世纪 70 年代，由于转基因技术 的发明和应用，用专利保护植物的论点又被提起了。 　　在本文里，将要介绍美国、欧洲、日本和中国对转基因植物的保 护现状，井将分析转基因植物的可专利性以及可行性。 　　二、四个国家和区域的植物品种保护简介 　　 (一)欧洲 　　在欧洲国家中，荷兰最早于 1942 年建立了植物品种保护制度， 德国是 1953 年建立植物品种保护制度的。几个欧洲国家为保护植物 新品种，于 1916 年发起创立了国际保护植物新品种公约 (UPOV)联盟。 现在国际上通行的植物品种保护制度，就是在 1916 年 (UPOV)的基础 上建立的。在欧洲，对于传统的植物品种就由植物品种权来保护。 　　至于植物的可专利性，《欧洲专利公约》第 53 条 b 款申明 “欧 洲专利不授子植物和动物品种……”。 [2]但是, 《欧洲专利公约》 第 53 条 b 款仅仅禁止授于专利给植物和植物品种有遗传相关性的繁 殖材料，并不禁止授予专利给植物本身，换句话说，这种排除是不适 文章来源：中顾法律网 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 用于不符合植物品种定义的植物本身，也不适用到在分类学上比品种 高的单位。具体而言，并且根据欧洲专利局的案例，专利是不能保护 土豆品种的，但是可以对土豆本身进行保护。 [3] 　　根据欧洲议会和理事会 1998 年颁布的《关于对生物技术发明法 律保护的指令》，转基因植物是可专利的。 [4]虽然指令依然把分类 学上的植物品种作为不可专利的主题，但是把 “植物品种”这个术语 被定义的非常狭窄而不包括大多数的转基因植物，因此转基因植物是 可专利的。在欧洲专利局的一件转基因植物案件中，确定了转基因植 物是可专利的。 [5] 　　 (二)美国 　　1930 年，美国颁布了植物专利法，这部植物专利法是世界上第 一部专门对无性繁殖植物进行保护的法律。1970 年，美国建立了植 物品种保护制度，因此使有性繁殖的植物可以得到类似植物专利的保 护方式。1981 年美国加入了 1978 文本的 UPOV 公约。随后，于 1994 年修改了植物品种保护法，以便使国内法达到 UPOV 公约 1991 文本标 准。 　　1980 年美国最高法院在审理 “Diamond v. Chakrabarty”案时 做出了一个划时代的判决，微生物发明可以获得专利，这就为各种各 样的生物获得专利打开了一条道路。 [6] 　　1985美国专利和商标局(USPTO)的专利上诉委员对Hibberd 案件 做出了一个决定。 [7]由于这个决定，植物可以用专利保护这个问题 就很明朗了;并且在这个决定中提出由专利、植物专利和植物品种保 护法提供的重叠的保护也是可行的。这个决定做出之后，大量的植物， 特别是转基因植物得到了专利授权。 　　2001 年 12 月，美国最高法院在一个植物本身的专利有效性案件 中判决