澳门一人有限责任公司立法与司法比较研究.pdf

澳门一人有限责任公司的立法与司法比较研究 一、 澳门一人有限责任公司的立法背景与概念 2 1、澳门一人公司立法背景 2 2、形式上的一人有限责任公司与实质上的一人有限责任公司 3 二、 一人公司在法学理论与实践上的利弊 4 1、 一人公司在法律关系中产生缺陷的可能性 4 2、一人公司在法律关系中产生优势的迹象 5 三、 欧美主要国家在立法与司法上对一人公司的修正 5 1、 欧盟各国在立法上对一人公司的监督的主要措施 6 2、美国（包括英国）在司法上对一人公司法的修正 7 四、 对澳门一人公司法的立法与司法思考 8 1、 立法上可以考虑增加的内容与理由 8 2、司法上可考虑引入的理论与实践 9 一、 澳门一人有限责任公司的立法背景与概念 1、澳门一人公司立法背景 澳门现代意义上的公司法是 1553 年葡萄牙人进入澳门之后出现的。葡萄牙的商法，尤其是公司法是汲取 了法国商法典的精髓，而更多地是受到德国商法典的影响。葡萄牙于 1888 年 8 月 23 日在政府公报上正式公布《葡 萄牙商法典》,1894 年 6 月 20 日，该商法典延伸到澳门适用，直至1999 年新的商法典颁布。1901 年 4 月 13 日 葡萄牙在政府公报公布《有限公司法》，并于 1906 年将其延伸到澳门适用。该法取代了《商法典》中有关公司的 部分内容，从概念、内容与结构诸方面讲，它都直接受到德国 1892 年 4 月 20 日颁布的《有限公司法》的影响。 正如该法律的立法动议中所说的：将要提出的立法草案，参照已颁布的德国有限公司法律制订。实际上，“有限 责任公司”这概念本身，就是葡萄牙（包括世界大部分国家）从德国那里接受而来。当然许多人认为在这一时期 的澳门公司法主要是指 1888 年《葡萄牙商法典》和 1901 年《有限公司法》。 以后, 除了一部分澳门本地立法机关制定的有关商业活动的法律规范外，澳门公司法没有多大的发展。葡萄 牙 1901 年的旧公司法也已于 1986 年被新的《商业公司法典》所取代。但葡萄牙这个新的《商业公司法典》并没 有延伸到澳门适用。以后葡萄牙还根据欧盟法指令及新形势作了很多修改。虽然自 1987 年以来，澳门法律的本 地化已成为澳门过渡期最重要的任务之一，而且中葡双方均为澳门法制建设做了大量的工作，但调整澳门公司的 法律仍然是 1888 年葡萄牙《商法典》和《有限公司法》。澳门公司法近一百年却没有多大的发展。在这种情况下， 澳门政府于 1989 年 6 月正式委托葡萄牙里斯本大学商法学教授若赛 ·利贝罗（Jose Autonio Pinto Ribeiro ）博士 起草新的公司法。1990 年 1 月完成初稿，1991 年初开始收集意见，1992 年利贝罗教授再次来澳征询意见。澳门 公司法在结构上大体参照 1888 年葡萄牙《商法典》和 1986 年《商业公司法典》的模式。葡萄牙《商法典》和《商 业公司法典》受德国影响的痕迹仍然明显，同时还直接参照并借鉴了西班牙、法国、日本及中国香港与台湾的现 行公司法例。最后，在葡国专家（比如：Prof. Augusto Teixeira Carcia）的支持与帮助下,不但出台了澳门的公司法 还制定了澳门的商法典，澳门的公司法也被并入商法典。 实践上，公司法中的无限公司（澳门的独资商行 Comerciante em nome individual 与其相似）、两合公司（澳 门的合资公司Sociedade em comandita 与其相似）由于澳门的经济形态，往往并没有多少人使用到这种法律形式。 股份有限公司也不多。但是自然人一人有限责任公司(Sociedade Unipessoal Limitada) 却大量存在。 澳门一人公司的立法是澳门经济发展的需要。在澳门，一人股东持股的有限公司有 90% 以上。中小公司有着 大公司无法比拟的灵活性和适应性。降低个人企业主的投资风险使其避免因一次经营失败而倾家荡产，是一人公 司的出现的原因。其次，罗马法认为“三人是社团成立的要件，而不是存续要件，所以即使减少到一人，社团还 是可以存 ”。 这表明，存续形态的一人公司在大陆法的发源地法中有他存在的法律上与经济上的理由。所以， 澳门与大多数大陆法国家一样，在立法上采用了一人有限公司法，并在商法典的第 390-392 条及第 12 条、27 条、 213 条规定了一人公司的权利与义务。 2、形式上的一人