完美合同攻防之道.pdfVIP

完美合同的攻防之道 任何合同都是特定的交易主体经过博弈， 在特定的时间、 空间、背景下， 以特定的交易 条件就特定标的所达成的利益平衡。 因此， 合同中的任何权利义务都应该是有限的。 合同在 本质上是一种经济行为， 法律人的职责是将相关的权利义务明确化、 合法化， 最大限度地减 少合同履行过程或结果的不确定性， 以规避风险和损失。 今夜， 分享本文旨在让你在面对常 见合同条款的起草和审查时， 教会你如何根据客户的交易需求以及法律环境、 交易背景等情 况的不同， 以最优的方式表述最优的内容， 同时倡在融会贯通合同法精神的基础上， 顺理成 章地完成合同的起草等工作。 标的条款 1. 标的描述应尽可能具体、明确，可操作，可证明。 2. 合同订立时尚不能具体确定的信息， 应明确具体确定的方式， 或哪一方当事人有权以 何种方式进行确定。 3. 合同标的不明确，可能导致合同不成立 ; 合同标的之范围、要求描述不清，极易发生 争议。 数量条款 1. 标的数量，应尽可能具体、明确、可操作、可证明 ; 并应一并考虑约定： (1) 计数 ( 量 ) 之方式 ; (2) 计数 ( 量 ) 之依据 ; (3) 计数 ( 量 ) 之程序 ; (4) 计数 ( 量 ) 的证明及其形式要求。 2. 合同订立时尚不能具体确定数量的， 应明确具体确定的方式， 或哪一方当事人有权以 何种方式进行确定。 质量标准条款 1. 《合同法》未将合同标的之质量瑕疵与“标的与合同描述不符”区分对待。 2. 约定的质量标准，应尽可能具体、明确、可操作、可证明。除非有特别需要，通常应 保持与下列质量标准之间的协调一致： (1) 国家规定的强制性标准 ; (2) 出卖人提供的有关标的物的质量说明 ; (3) 在产品或者其包装上注明采用的产品标准 ; (4) 以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况。 3. 采用样品买卖方式的， 应在合同中对样品的封存方式及封存时间等进行说明， 以便确 定该封存样品与合同之间的联系。 4. 合同订立时尚不能具体确定的， 应约定确定之方式， 或哪一方当事人有权以何种方式 进行确定。 质量责任条款 1. 《合同法》对于有关质量责任的规定较为简略 《合同法》第 111 条、第 155 条。，应根据委托人之实际需要特别设定，并应注意与付 款条件的配合，以便控制交易中的质量风险。 2. 《合同法》对于买方的拒收权设置的行使条件较为严格且不确定 《合同法》第 148 条。。为保护买方利益，可另行约定拒收条件。 3. 如有必要， 可一并约定质检机构、 检材取样和送检方式， 以及检测费用的承担等内容。 4. 《合同法》规定的检验期间制度， 主要是为了保护卖方利益而设置的。 超过检验期间， 收受合同标的一方未提出异议的， 将视为交付时标的物的质量、 数量无瑕疵， 买受人不再享 有相应的瑕疵责任请求权。 为保护买方利益， 应力争约定较长的检验期间， 但一般不应超过 两年 ; 有质量保证期的，不应超过该质量保证期。 5. 合同约定质量保证金的，可同时约定： (1) 质量保证金的退还条件、退还期限和退还方式 ; (2) 质量保证金可予扣除的情形及扣除的方式