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（风险管理）外资主体进 入与资本市场风险管理 本文基于实证考察的基础上，对 WTO 背景下外资主体进入中国资本市场的路径选择和方 式，以及所涉及的风险管理法律框架进行了全面和深入的分析，指出了外资主体进入中国资 本市场所面临的公司法、证券法、外汇管理法、并购法等的法律困境，以及监管机构和司法 机关等所存在的问题。 法学与实践 外资主体/公司法/证券法/外汇风险/…… 一、中国的入世承诺对外资主体进入的影响 在入世承诺中，中国正在逐步允许外资银行、合资证券公司和外资保险公司进入我国金 融中介服务业。 有人中国证监会有关部门尚未收到一家拟设立中外合资基金管理公司的申报材料。 这个情况的确让人感觉意外。 除了在谈判合作双方最为焦点的敏感问题时，迟迟不能达成合意，一些法律问题也是障 碍，例如，《公司法》和《证券法》等法律中的有关规定。 工具方式：QFII 、QDII 、CDRs 和 A 、B 股合并的探讨 外资主体以 “工具方式”进入中国证券市场是指，外资主体本身并不进入国内证券市场， 而是凭借金融工具进入国内证券市场。 QFII 、QDII 和 CDRs 和 A 、B 股合并问题是现在我国证券市场探讨的热点问题之一。 我国应采取一种 “渐进路径”达到证券市场国际化和自由化，已基本上达成一种共识。 但如何保持着这种渐进路径的平稳和有效，并在制度尤其是法律程序以及行政部门之间、 行政部门与司法部门之间接口的落实，仍在探讨阶段。 我国大陆证券市场结构和制度框架同台湾和香港地区有着较大的区别，这也是中国大陆 证券市场出现 QFII 、QDII 和 CDRs 以及A 、B 股合并等制度探讨的重要原因之一。 总之， “外资主体进入我国证券市场”、 “国内主体走向国际市场”和 “境外中资主体 进入国内市场”必然是中国证券市场国际化的三个方面。 我国证券市场存在着 A 、B 股市场的分割，处于不同的发展阶段的香港、台湾和大陆证 券市场的隔离，再加上中国大陆市场转轨时期自身特点，以及外资在 WTO 背景下的逐步市场 准入，使得中国证券市场国际化的 “渐进路径”更加复杂。 1.A 、B 股合并问题 B 股市场是我国证券市场在现有外汇管理条件下的一次尝试，在当时的历史情况下，采 取 B 股方式是适当的。 自2002 年 1 月开始，为了履行我国证券业入世承诺，中国证监会已先后发布实施了《外 资参股证券公司设立规则》和《外资参股基金管理公司设立规则》。 其后，沪深证交所也分别制定实施了《上海证券交易所境外特别会员管理暂行规定》和 《深圳证券交易所境外特别会员管理规定》，规定突破了原来只有在境内从事证券业务的法 人机构才能申请成为交易所会员的限制，为境外证券经营机构参与我国证券市场，尤其是 B 股市场交易，提供了规范依据和技术手段，是我国证券业对外开放的进一步发展。 人们倾向认为，A 、B 股应随着市场化的发展而合并，业内人士认为回购应是 A 、B 股合 并的一条途径。 2.QFII 、QDII 和 CDRs 制度的选择 尽管 QFII 、QDII 和 CDRs 制度探讨已有较长时间，但直到 2002 年 4 月份，中国证监会 副主席史美伦女士仍明确指出 Q 制度推出尚没有时间表。 。 )作为外资进入中国证券市场的管道，人们对于其优点已了然在心，但由于制度等方面 的原因，他们仍停留在讨论中。 三、实体方式进入证券市场的法律困境 依据《设立规则》规定，外资参股基金管理公司设立的主要法律依据有《公司法》、《证 券投资基金管理暂行办法》和中国证监会的有关规定。 外资参股基金管理公司的名称、注册资本、组织机构的设立及职责，应当符合《公司法》、 《暂行办法》和中国证监会的有关规定。 《设立规则》规定，中国证监会负责对外资参股基金管理公司的审批和日常监管。 其主要的法律问题涉及如下方面： 有关公司法的法律问题 1.发起人问题 自2002 年 7 月 1 日起施行《外资参股基金管理公司设立规则》第4 条规定 “外资参股 基金管理公司的组织形式为有限责任公司” 。 《外资参股证券公司设立规则》第4 条规定 “外资参股证券公司的组织形式为有限责任 公司。 ”因为《公司法》第75 条规定 “设立股份有限公司，应当有 5 人以上为发起人，其中 须有过半数的发起人