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我国投资基金制度法律问题 导语：投资指的是特定经济主体为了在未来可预见的时 期内获得收益或是资金增值， 在一定时期内向一定领域投放 足够数额的资金或实物的货币等价物的经济行为。 可分为实 物投资、资本投资和证券投资。前者是以货币投入企业，通 过生产经营活动取得一定利润， 后者是以货币购买企业发行 的股票和公司债券，间接参与企业的利润分配。 我国投资基金制度法律问题 本学期第二次“法学前 沿研讨”的主题为“私募股权投资基金的法律问题探讨” ， 参会者就私昴股权投资基金的概念和特征、发展现状、存在 的法律问题以及解决办法等方面进行热烈讨论， 大家见仁见 智，提出了以下方面的观点。 一、什么是私募股权投资基金 19世纪20年代起源于美国的私募股权投资基金， 乂称 私募股权基金（Private Equity Fund ，简称PE）,作为一 种资本市场的金融创新工具，在全球范围迅速发展，已经成 为仅次于银行贷款和公开发行股票的第三大企业融资渠道。 由于私募股权投资基金最初主要投资于高新技术企业和中 小企业，对社会经济发展具有积极和正向的贡献，各国对私 募股权投资基金的监管基本持宽松态度。 私募股权投资基金在我国是“舶来品” ，理论界和实务 界对私募股权投资基金的概念并没有形成共识， 实践中往往 将私募股权投资基金、私募基金、广业投资基金、创业投资 基金等概念混合使用。其实，私募基金是与公募基金相对应 的概念，是指通过非公开方式向特定投资者募集设立的基 金，其投资对象既包括一级市场上的股权，也包括二级市场 上的证券，其中，投资对象为一级市场股权的为私募股权投 资基金，投资对象是二级市场证券的为私募证券投资基金。 一言以蔽之，私募股权投资基金是私募基金中的一种， 是投资于一级市场股权的那部分基金。 如果非要下一个定义 的话，可以这样表述：私募股权投资基金是指以非公开发行 的方式向特定投资者募集设立的主要从事股权投资的一种 集合理财方式，在组织形式上可以采用合伙、公司、契约或 信托四种方式之一。 私募股权投资基金具有如下特征 :（1）资 金募集方式必须为私募，即非公开发行 （2）投资对象主要限 定于未上市交易的股权投资 （3）其实质是一种集合理财方 式。 二、我国私募股权投资基金发展中存在的法律问题 有同学提出，既然国外私募股权投资基金的投资者都 要求投资者应为具有风险识别能力和风险承受能力， 而我国 现在并没有这样的法律规定。现实中，民间大虽的资金没有 较多的投资渠道，可能诱发很多人把自己的闲散资金集合到 一个人的名义之下，然后由这个人以他自己的名义，把集合 来的大虽资金投入到中小企业的发展之中。那么，一旦投资 失败，这些人的资金没法收回，会引发群体性事件，影响社 会稳定，也违背了私募股权投资基金本来设立的目的。 同样, 面临另一个问题，那就是以一个人的名义集合来的资金，这 种行为是合法的吗？是正常的民事借贷法律关系，还是非法 集资行为？当集合来的资金是大虽的，上千万、上亿时，这 种行为，法律还会允许它存在吗 ？前段时间的吴英案，再次 说明，这种行为是不允许的， 至少在刑法层面是这样。 可是, 这里面存在一个问题， 那就是对这种大虽集资的行为可能会 出现两种截然不同的定性。一种是，如果大H集资的人，真 的把集合来的大虽资金投入到一些高科技、 成长性比较好的 中小企业中，也确实会给这些投资者高额的回报，那么这种 行为，不能说是合法的，但是至少法律不会追究你，更谈不 上会触犯到刑法。另一种是，如果这个大虽集资的人，没有 把集合来的大虽资金投入到上述中小企业的发展中去， 抑或 投入到高科技、成长性比较好的中小企业，但是最终投资失 败。因为这些彳丁业都是高风险的彳丁业，成功了，会有很高的 回报，但是，失败了，可能血本无归。那么，上述第二种结 果，法律就不会不管你，为什么呢 ？因为，你的行为，已经 触及到公众利益。政府也会干预，因为，这涉及到社会稳定 问题。最后，司法机关会给你的行为定性为非法集资行为， 要触犯到刑法。 同样的一种行为，为什么最后的结果不一样呢 ？原因很 简单，因为我国法律对这种行为没有明确的规定，即它既不 是合法的，也不是违法的。这是什么意思呢 ？其实，这是唯 结果论。只要最后的结果是好的，没有投资失败，投资者的 利益得到了保障，那就是民间的借贷关系， 是民事法律问题， 刑法不干预。或许，政府还会支持你，因为你搞投资、搞发 展，会带动当地的就业和 GDP曾长。但是，只要最后的结果 是坏的，即只要投资失败，投资者的利益没有得到保障，那 么你的行为就是非法的，会用刑法的非法集资罪来惩治你。 这里面的根源在于，我国没有打破金融行业的垄断， 大虽的民间资金由于银行的低存款率，没有存放在银行，而 是投入到了局风险、局回报的彳丁业中去。因为，金