浅析我国证券法中的上市公司收购.pdfVIP

一、上市公司收购概述 上市公司收购，是指投资者通过证券交易场所，单独或者共同购买某上市公 司股份，以取得对该上市公司的管理权或者控制权，进而实现对上市公司的兼 并或实现其他产权性交易的行为。[1] 上市公司收购是各国证券市场发展中的必然现象。自20世纪60年代初，美 英等国家的企业为寻求多元化经营，纷纷采取收购方式扩张营业范围及规模， 造成一股“并购热潮”，因此，1968年英国的《伦敦城收购与合并守则》 （London City Code on Take-overs and Mergers）和美国的《威廉姆斯法》 （Williams Act）就应运而生了。在我国证券市场上，自从1993年9月“宝延 风波”拉开了上市公司收购的帷幕后，一股并购热潮也席卷华夏大地。然而， 我国的上市公司收购立法却严重滞后，1993年颁布的《股票发行与交易管理暂 行条例》（以下简称《暂行条例》）的有关规定过于简单原则且缺乏可操作性， 故而我国新通过的《证券法》单章规定了我国上市公司收购制度。 上市公司收购在本质上即为证券买卖，具有证券交易的性质。公司收购通常 涉及三方利益关系人，即收购方、出售者及目标公司。它一般需要在具备以下 几个条件的情况下才能顺利进行： 1.客体条件 上市公司收购针对的客体是上市公司发行在外的股票，即公司发行在外且被 投资者持有的公司股票。我国股票分类较复杂，如我国特有的A 股股票、B 股 股票和H 股股票，此外还有流通股与非流通股之分，我国上市公司收购制度所 称“发行在外的股票”指由上市公司发行的含上述类别在内的各种股票。 2.市场条件 上市公司收购须借助证券交易场所完成。证券交易场所是依法设立、经批准 进行证券买卖或交易的场所，分为集中交易场所（即证券交易所）和场外交易 场所。前者如上海和深圳证券交易所，后者如以前运营的STAQ和NET两个交易 系统及现在合法运营的证券登记结算公司柜台。证券交易所和场外交易场所的 运行规则不尽相同，但均属证券交易的合法场所。 3.目的条件 收购上市公司是否须以控制上市公司为目的，学术界有不同观点。有学者认 为，投资者若以控制上市公司为目的买进股票，其行为则属于公司收购；反之， 则属于股票买卖而非上市公司收购。笔者以为，这种观点割裂了股票特有的两 种属性，是片面的。[2]股权兼具两种属性，一则为获取利益权，股东可根据持 股的多少从上市公司的利润中获取利益；另一则为对公司内部经营管理的发言 与表决权，故实质为一种社员权。一方面投资者购买上市公司股票的最根本目 的无疑是获取经济利益，另一方面，随着持有公司股票的增多，则不可避免的 关注公司内部的组织结构与经营管理，使之尽可能按照自己的利益方向安排与 运作，甚至可能实现对公司的完全控制。在现代社会，上市公司的股权具有高 度分散化的特点，究竟掌握多少比例的股份才算可以对公司实现控制？法律无 法作出统一规定。故而，我国证券法采用法律标准，规定持有上市公司发行股 份的5%即适用公司收购规则。在现实中，以象5%这样的小比例来实现对大公司 的控制，即所谓“四两拨千斤”并不少见。也正是因为股权具有的双重属性， 才使得上市公司收购的客体仅限于股票，而不含公司债券，债券单纯为持有人 享有债权利益之凭证，持有债券再多，也无法对公司经营管理指手画脚，也就 谈不上对上市公司实现“控制”。但若投资者持有可转换为公司股票的公司债 券并申请转换为公司股票，则这时可转换公司债券也就成了公司收购的特殊客 体。 公司收购是收购人与公司股东之间的股票交易行为，收购人和公司股东是股 票交易的双方当事人。[3] 收购人是向上市公司股东购买所持股票或发出股票收购要约，并向其支付收 购价款的投资者。严格的说，股票买卖是投资者的正常交易行为，公司收购制 度并非排斥投资者进入证券市场，而仅在于规制投资者大规模的股票买卖行为， 以稳定股市保护中小投资者的利益。因此《证券法》通过规定公司收购人的资 格，明确了公司收购制度的适用范围。 《证券法》第79条规定，通过证券交易所的证券交易，投资者持有上市公司 发行在外的股份的5%时，其所持股份比例每增加或减少5%时，应当履行信息披 露制度。据此，投资者必须具备以下条件才受公司收购制度的制约：第一，投 资者应当是公司股票持有人；第二，投资者应当是已持有或依协议将持有公司 发行在外股票5%以上的投资者。 受要约人是上市公司股东，它可以是境内股东，也可以是境外股东。在理论 上，所有股