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行政许可形式审查与实质审查的思考.pdf

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行政许可申请是公民法人或其他组织向行政机关提出拟从 事依法需要取得行政许可的活动的意思表示。 申请许可的意思表 示一般应当采取书面形式, 即提交申请书。 申请人在提交申请的 同时,还应当根据申请经营项目的不同, 提交法律法规规章规定 必须提交的有关材料。 申请人提供材料应当真实, 《行政许可法》 第 78 条规定,行政许可申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料 申请行政许可的, 行政机关不予受理或者不予许可。 已明文规定 申请人应对其申请材料实质内容的真实性负责, 行政机关的审查 责任似乎已无关紧要。殊不知,该法同时规定,行政机关应当对 申请人提交的申请材料进行审查。 否则,一旦因疏于审查而违规 实施行政许可, 不仅将被责令改正, 也会使相关人员受到行政责 任乃至刑事责任追究; 给当事人的合法权益造成损害的, 还将承 担赔偿责任。 由此可见, 行政机关虽不对申请材料实质内容的真 实性负责,但仍负有审慎审查的责任,在作出行政许可决定前, 应在职权范围内对申请材料是否齐全和符合法定形式作出认定, 这才是《行政许可法》的立法宗旨。而如何把握好许可过程中的 形式与实质审查的“度”, 由于法律的模糊, 确实在操作中有相 当的难度。 现行有效的法律规范是我们观察与研究法律问题的逻辑前提之一。 这就决定 了我们在论证某一法律问题时,必须首先探寻与此有关的法律规范中的立法原 旨;没有这样的叙述作铺陈, 由此获得的结论也许是可疑的。 关于行政许可的审 查标准,在《行政许可法》颁布之前分散于一些法律、法规和规章之中,在法律 位阶层面上并没有统一的规定。 正因为如此, 各行政机关之间对于行政许可的审 查标准不一,从而也引出了许多理论与实践的问题。 《行政许可法》作为规范行政许可设定与实施的“一般法”, 可以对行政许 可审查标准作出统一规定。但是, 《行政许可法》虽然对此问题有所涉及,但并 没有为行政机关提供一个明确、 具体的审查标准, 其中的原因外界不得而知。 从 《行政许可法》的有关规定中,我们可以从中解释出如下立法原旨。 (一)形式审查 形式审查,即行政机关审查申请人提供的材料限于 数量上 的齐全性和 形式上 的合 法性。前者如申请城市房屋拆迁许可证, 申请人依法需要提供五份法定材料; 后 者如申请从事个体工商业经营的, 申请人需要提供法定的“户籍证明”。 《行政 许可法》 中的形式审查涉及到两个法律条款, 它们分别置于第四章的第二节与第 六节中,虽然在表述内容上基本相同, 但它们之间却是“一般规定”与“特别规 定”之间的关系。 1.形式审查的“一般规定” 。 《行政许可法》第 34 条第 2 款规定:“申请人提 交的申请材料齐全、 符合法定形式, 行政机关能够当场作出决定的, 应当当场作 出书面的行政许可决定。”这一规定在学理上被解释为它是行政许可“简易程 序”的依据。 简易程序主要是一些仅涉及行政管理中的登记事项, 不涉及公民人 身权、财产权、 公共安全或公共利益的项目,

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