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时效取得制度中的善意与恶意 ［内容提要］:时效取得制度是否以善意 占有为要件，存在不同观点及立法例。权衡 利弊，不以善意占有为要件的时效取得制度 更为可取。作为这一制度选择的体系化要求， 有必要对占有人的占有方式、时效期间、溯 及力及债权关系等作相应调整，以谋达既能 维护财产秩序、促进物之效用，又能协调原 权利人与占有人之间利益平衡的时效取得 制度之构建。 ［关键词］:时效取得，善意，恶意，善 意占有，恶意占有 时效制度是一定事实状态持续达到一 定期间而发生一定法律效果的制度， 分为取 得时效和消灭时效。就取得时效而言，通说 认为其构成要件应包括自主、和平、公然、 持续占有他人之物，且经过法定期间，而是 否以善意占有为要件，则存在不同学说和立 法例。笔者认为时效取得制度不以善意占有 为要件。 一、善、恶意的概念界定及判断标准 善意与恶意是存在于行为人内心中的 抽象概念，二者均起源于罗马法的占有时效 制度，但罗马法并未给二者下一个明确的概 念，而仅以善恶意占有等具体制度加以体现C 至今，关于“善意”与“恶意”的界定仍然 是众说纷纭。善意，民法上的判定标准有 “积极观念说”与“消极观念说”两派观 点[1],前者要求行为人在为某民事行为时 “相信”其行为有法律依据或其行为相对 人权利合法，依该说，善意无法与“怀疑” 并存；后者仅要求行为人“不知”、“无法 知道”或“不应知道”其行为无法律依据 或其行为相对人缺乏合法权利，“有怀疑” 的情形并不被排除在外。恶意，，民法上, 关于行为人“明知”其行为缺乏法律依据 或其行为相对人缺乏合法权利作为恶意无 可非议，但对于“应当知道而不知”的情形 则莫衷一是。有的学者主张不应当怀疑， 且尽到相当注意而仍深信不疑方为善意”， 即“应当知道而不知”为恶意。 笔者认为，只要行为人“不知”、“无 法知道”或“不应知道”其行为缺乏法律 依据或其行为相对人缺乏合法权利， 即推定 为善意；若能证明行为人“明知”，则判定 为恶意；对于“应当知道而不知”的情形， 可作具体分析：若行为人因欠缺一般人起码 的注意，为重大过失，依“重大过失等于恶 意”规则，推定为恶意；若因“欠缺有一般 知识、经验的人诚实处理事务时所需的注意， 为一般过失；而若缺乏极谨慎、勤勉和精细 的注意为轻微过失”，这两种情形可不认定 为恶意。由此，善意占有的概念界定为“占 有人不知，无法知道、不应知道或因轻微、 一般过失而不知其占有缺乏法律依据的占 有”；恶意占有界定为“占有人明知或因重 大过失而不知其占有缺乏法律依据的占 有”。 二、善意与恶意在时效取得制度中的地 位及分析 时效取得制度是占有他人之物继续达 一定期间而取得所有权的制度。关于该制度 是否以善意占有为要件， 各国有着不同的立 法例，其中，德国、瑞士的动产取得时效和 法国、日本的短期时效均以善意占有为要件， 而德、瑞不动产取得时效，法国的普通时效， 日本的长期时效及我国台湾民法则未作要 求。目前，我国已出台的三大物权法草案也 均未将善意占有作为要件， 即恶意占有并不 影响所有权的取得O对于我国未来民法典应 作何选择，试作如下分析： 以善意占有为条件，即否认恶意占有者 取得者的利弊 利处方面：首先，以善意占有为条件符 合人们的法律情感。抑恶扬善是法律正义价 值追求的基本表现，当占有人出于善意，不 存在故意或因重大过失导致权利人无法行 使权利时，占有人自主的占有和充分的利用 足以弥补所有权之欠缺， 其对所有权的取得 与社会的公平正义观念相契合；而以恶意为 开始的占有者若也可取得所有权， 则似乎是 “恶意受保护”，为人们朴素的法律情感所 不容；此外，这也符合罗马法的所有权理念。 罗马法中，所有权是财产法的核心，优士丁 尼民法典所采用的所有权模式较之任何私 法制度都更具有绝对性，几乎可以称之为绝 对权。近代以来，罗马法中的所有权绝对主 义为民法法系国家的立法与学说所承传， 所 有权绝对和私有财产神圣不可侵犯成为民 法三大原则之一.“尽管自20世纪以来所有 权之社会化乃方兴未艾之现象，但所有权在 财产法中的核心地位却依旧”.占有人在恶 意占有他人之物，侵犯他人合法权益的情况 下，最终也得到法律的认可，则是对自罗马 法以来的“私有财产神圣不可侵犯”原则 的冲击。 以善意占有为要件的弊端也显而易见： 首先，如前所述，善、恶意概念尚且界定不 清，善恶意占有的判定标准也未达成共识， 以善、恶意作为能否取得所有权的标准，无 疑将增加所有权归属判定的争议。其次，假 设能达成统一标准，善意本身也存在诸多缺 陷：第一，善意作为一种内心状态，难为外 人所知，故难认定，司法实践中一般采取推 定，且近年来对善意的理解扩大，不仅包括 对事实的“不知”，也包括“无过失”，其 中“无过失”由占有人自己举证， 这种举证 责