替代责任的比较研究.docxVIP

替代责任的比较研究 关键词：替代责任/控制义务/特殊关 系/契约关系/监护关系/管理关系 内容提要：作为一种重要的侵权责任形式 替代责任使行为人就别人实施的侵权行为 对受害人承担侵权责任；我国民法通则和最 高人民法院的有关司法解释虽然对某些形 式的替代责任做出了明确规定,但是这些规 定存在这样或者那样的问题；我国未来侵权 法应当统一有关替代责任方面的法律规则 使各种形式的替代责任建立在行为人承担 的控制义务基础上。 如果行为人同第三人之间存在某种特殊关 系或者如果行为人同受害人之间存在特殊 关系，当第三人对他人实施某种侵权行为并 因此导致他人遭受损害，行为人应当就第三 人实施的侵权行为对受害人承担侵权责任。 行为人承担的此种侵权责任被称作替代责 任(vicarious liability) 、优势责任 (respondeat superior) 、被强加的过失责 任(imputed negligence) 、间接责任 (responsabilit e indirecte)或者因别人的 行为承担的侵权责任(responaabilit e du fait d,autrui) 。其中，替代责任是英美法 系国家和我国学说使用的概念，优势责任、 被强加的过失责任是英美法系国家使用的 概念，而间接责任、因他人行为产生的侵权 责任则是法国学说使用的概念。 无论是替代 责任、优势责任、被强加的过失责任、间接 责任还是因他人行为产生的侵权责任，其意 义都是一样的，这就是：行为人不是就自己 的侵权行为引起的损害对他人承担侵权责 任，而是就第三人实施的侵权行为对他人承 担的侵权责任。本文就两大法系关于替代责 任的界定、构成要件，行为人承担替代责任 的注意义务和控制义务等相关法律问题进 行对比研究，以期对我国未来侵权法有关替 代责任法律规则的完善有所裨益。 一、替代责任的界定 大陆法系国家学说对替代责任的界定 在大陆法系国家，学说关于替代责任的界定 存在分歧。在法国和继受法国民法的比利时 无论是民法典还是民法学说都不使用替代 责任这一概念，往往使用就他人的行为承担 侵权责任(responaabilit e du fait d,autrui)这一概念。根据法国主流学说，侵 权责任可以基于三种致害行为而产生：因个 人行为而产生的侵权责任 (responaabilit e du fait personnel) 、 因 物的行为而产生的侵权责任 (responaabilit e du fait choses) 以及因他 人的行为而产生的侵权责任。 所谓因个人行 为而产生的侵权责任，是指行为人在行为的 时候违反了对他人承担的注意义务并因此 导致他人遭受损害，行为人就自己实施的过 失行为对受害人承担的侵权责任。 所谓因物 的行为引起的侵权责任，是指物的管理人或 者控制人在其管理或者控制的物件引起他 人损害的时候，就其物件引起的损害对他人 承担的侵权责任。所谓因他人行为产生的侵 权责任，是指行为人应当就其控制的第三人 实施的侵权行为对受害人承担的侵权责任。 在德国和继受德国民法的奥地利，替代责任 究竟是指什么样的侵权责任，学说也存在争 议。某些学说认为,替代责任是指行为人就 另外一个人的行为对他人承担的严格责任 ， 如果行为人仅仅就另外一个人的行为对他 人承担过失侵权责任，则行为人承担的侵权 责任不是替代责任。根据此种观点，雇主就 其雇员实施的侵权行为对他人承担的侵权 责任是严格责任，因此，雇主承担的此种侵 权责任是替代责任；父母就其未成年子女实 施的侵权行为对他人承担的侵权责任是过 失责任，因此，父母承担的此种侵权责任不 是替代责任。某些学说则认为，只要行为人 是就别人实施的侵权行为对他人承担侵权 责任，则行为人承担的侵权责任就是替代责 任，无论他们承担的此种侵权责任是过失责 任还是严格责任。根据此种观点，不仅雇主 就其雇员实施的侵权行为承担的侵权责任 是替代责任，就是父母或者其他机构就其未 成年子女或者未成年人实施的侵权行为承 担的侵权责任也是替代责任。 （二）英美法系国家学说对替代责任的界定 在英美法系国家，学说虽然广泛使用替代责 任这样的词语，但是，他们关于替代责任的 界定也存在争议。Epstein指出，替代责任一 般是指一个人就另外一个人的行为承担的 侵权责任。[1]Salmond在其〈〈侵权法》着作 中对替代责任作出了说明，他指出：“主人 要就其仆人在职务范围内实施的任何侵权 行为承担共同责任和连带责任。 主人承担的 此种侵权责任是法律认可的最重要的替代 责任。所谓替代责任是指，一个人取代另一 个人的地位对他人承担侵权责任。” Clerk Linsell在他们的着作中虽然使用了替代责 任这样的章名，但是，他们并没有对替代责 任进行界定。根据Clerk