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有关劳务派遣法律规制与传统劳动 关系理论辩析 摘要：劳务派遣的合法性受到传统劳动 关系理论的质疑，《劳动合同法》确认其合 法性的同时，通过特别的规定对劳务派遣进 行法律规制，《劳动合同法》对劳动派遣的 法律规制与传统劳动关系理论实质上具有 一致性。 关键词：劳务派遣法律规制劳动关系理 论 Abstract: The legality of employee placing has been constantly thrown doubt on by traditional theories about labor relations. But by enacting Law of the People s Republic of China on Employment Contracts and regulating employee placing through special regulations, the legal regulations in the Law of the on Employment Contracts agrees with the substance of the traditional theories about labor relations. Key words: labor placinglegal regulationtheory about labor relations 一、传统劳动关系理论的主要内容 劳动关系的含义及特征 劳动关系是指劳动力所有者与劳动力 使用者之间，为实现劳动过程而发生的一方 有偿提供劳动力由另一方用于同其生产资 料相结合的社会关系。劳动关系建立的前提 条件，一是劳动者（劳动力所有者）能够在 法律上享有独立的人格主体地位，享有人 身自由；二是按照劳动者的社会地位和身份 不得不向生产资料所有者让渡自己劳动力 的使用权才能获取劳动力再生产所必须的 生活资料。劳动关系具有以下特征： 形式上的财产关系和实际上的人身关 系 劳动关系作为一种社会经济关系，以财 产交换关系为起点，劳动者作为劳动力的所 有者与作为生产资料所有者的用人单位建 立劳动关系的目的是通过让渡劳动力的使 用权而获得工资，用人单位则通过支付劳动 者工资而获得劳动者劳动力的使用权，从形 式上看是一种财产交换关系。但劳动关系一 旦建立，用人单位即获得劳动者劳动力的使 用权，劳动者的劳动力与劳动者人身不可分 离性决定了在劳动力的使用即劳动过程中， 劳动者必须接受用人单位的支配和指挥。 因 此，在现实的劳动关系中，财产关系的意义 只在于劳动者作为劳动力的所有者， 是一个 可以自由处置自己的劳动力的独立的自由 人，可以自由出卖自己的劳动力。一旦劳动 者与用人单位之间的劳动关系建立，财产关 系便转换为人身关系。 (2)形式上的平等关系和实际上的从属 关系，实质上的不平等关系 劳动者是劳动力的所有者， 用人单位是 生产资料的所有者，从表面上看，双方作为 各自独立的财产所有者， 有可能建立一种以 双方合意为基础的平等的社会经济关系， 形 式上具有平等性。但劳动者不拥有生产资料， 必须通过出卖自己劳动力来换取生活资料 的经济地位决定了劳动者必须依附于生产 资料所有者，并且一旦劳动关系建立起来， 作为劳动者个人与用人单位之间的平等关 系即告结束，劳动者必须服从用人单位的支 配或指挥，完成一定的工作任务。在劳动关 系的实际运行中，劳动者与用人单位之间的 关系并无平等性，而只有从属性。这种从属 关系具体表现为人格上的从属性，即劳动者 在劳动过程式中必需服从用人单位的指挥 监督；经济上的从属性，即劳动者必须受雇 于用人单位从事劳动才能谋取生活资料； 组 织上的从属性，即劳动者需编入用人单位的 生产组织内并遵循用人单位的生产秩序， 从 属性决定了实质上的不平等性。 劳动关系的特征决定了劳动关系必 须由社会法性质的劳动法来调整 (1)民事法律无法调整实质上不平等的 劳动关系 平等是民事法律关系的本质特征，也是 民事法律关系区别于其他法律关系的主要 标志。在平等的基础上，当事各方才能真正 做到意思自治，如果主体之间只是表面上的 平等实质上的不平等，则当事者各方达成的 意愿只能说是强者的意愿，弱者的无奈，而 非真正的自由表达。民事法律设计的前提是 主体平等，是在平等这一前提下分配权利义 务，而主体实质上不平等时，再用民事法律 去分配权利义务实际上就是通过法律保护 实质上的不平等，违背了立法的本意，使法 律在相当存度上非但不是实现正义的手段， 反而甚至成为不正义的源泉。 (2)劳动关系应当由社会法性制质的劳 动法来调整 社会法是国家为了保障社会公众利益， 通过加强对社会生活的干预而产生的一种 立法，它所体现的是社会公众利益，它的法 律