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破解民事再审新证据认定之困境 破解民事再审新证据认定之困境 ——以“证明负担动态论”为路径 再审新证据一直是民事诉讼法理论界和司法实务界面对的一个热点 ，也 是一个难点。随着各地民事申请再审案件的增多 ，对新证据的把握上分歧越来越 大，认定民事再审新证据陷入重重困境，笔者试图引入“证明负担动态论”，以期 走出困境。 一、认定民事再审新证据面临的困境 ［困境之一］申请再审人以“有新的证据”为由申请再审时 ,是否需要对 其提交的证据为“民事再审新证据”予以证明 ？要达到什么样的证明程度？立案 审查时，法院以什么样的方式进行审查？是否需要通知被申请人予以质证？在原判 尚未进入再审时，被申请人是否有参与听证的义务？不参加听证怎么办？被申请人 下落不明怎么办？ 如何审查认定申请再审人的证据是否为原审庭审结束前已客观存在庭审 结束后新发现的证据？或是否为原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取 得或在规定的期限内不能提供的证据 ？或是否为原审庭审结束后原作出鉴定结 论、勘验笔录者重新鉴定、勘验，推翻原结论的证据？或是否为原审中未予质证、 认证的足以推翻原裁判主要证据的证据 ？ ［困境之二］在人民法院结束立案审查，驳回其再审申请时，有的申请再审 人误读“民事再审新证据”的正确含义，坚持认为新发现的证据就是民事再审新 证据、原审中未提出的证据是民事再审新证据、重新作出的鉴定结论和勘验笔录 就是民事再审新证据、原审未予质证和认证的证据就是民事再审新证据。 对人民 法院驳回其再审申请耿耿于怀 ，四处上访，把人民法院作为其“另一个被申请 人”，状告不止。 如申请再审人王某某提出原判决生效后，其继续接受治疗的费用收据作 为请求再审的“新证据” 。乂如在联合建房纠纷的某房地产开发公司提出原审中 未提交的，在其公司财务账上的购买建材发票作为民事再审新证据 ，以请求确认 原判错误。对驳回其民事再审申请不服，缠诉缠访不止。 ［困境之三］进入再审后，被申请人对再审新证据不予质证，对民事再审新 证据可否认定？如何认定？在再审实践中，被申请人往往是原判的胜诉方，不少案 件在进人民事再审前，原判决已经执行完毕，对案件再审非常抵触，怠于行使抗辩 权，以“谁主张、谁举证”为由，拒绝向法庭提供任何证据，甚至不参加再审诉讼 活动。在法庭审理中，对新证据不发表质证意见。使诉讼程序设计上的“诉辩双 方对抗”失去平衡和意义。正如有起诉才有答辩；对方已经自认了某项事实，则主 张方就无需举证等等。从传统的举证责任观点或证明负担静态论原理上讲 ，被申 请人当然有权拒绝申请再审人或人民法院的举证要求。 这势必让民事再审的审理 难以进行。 ［困境之四］在民事再审审理阶段，双方当事人是否还可以继续不断地提 交其它新的证据？如果不允许提交，案件事实可能难以查明；如果允许提交，乂会 遭遇举证期限和审理期限的问题。当申请再审人所举新证不能证明其主张事实成 立，或所举新证的证明力不能超过被申请人所举证据达到的证明程度时 ，谁应当 负担不能依其主张裁判的危险后果？原判决、裁定是否还能推翻？再审法院应当如 何裁判？若维持原判决、裁定，是否证明进人再审的裁定有错？该裁定是否应被撤 销？在实践中，也常常出现再审维持原判后，申请再审人四处上访，并提出裁定适 用的《民事诉讼法》第179条第1款第（1）项的规定，即“有新的证据，足以推翻 原判决、裁定的”，为什么进人再审，没有推翻原判决、裁定？以此来证明和指责 再审判决的不公，使人民法院的工作陷入被动。 二、破解认定民事再审新证据困境之前提 （一）厘活民事再审新证据之内涵 最高法院《关于适用审判监督程序若十问题的解释》（以下简称《审监程 序解释》）第11条规定的四类“新的证据”的确切含义如下。1.原审庭审结束前 已客观存在，庭审结束后新发现的证据。这里“新发现的证据”是指原审庭审结 束前就已客观存在的证据，有人称之为“新发现的旧证据”，而不是在庭审结束 后新出现的证据。因此上述申请再审人王某某提出的治疗费用收据不能作为民事 再审新证据。2.原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取得或在规定的期 限内不能提供的证据。主要是指在正常情况下，即使知道该证据存在，也无法获得 该证据，比如人身损害案件中，当事人在原审中无法找到目击证人，或者因证人出 国或其他原因无法到的，而不是能够提供却不提供的证据。上述某房地产开发公 司提出原审中未提交的购买建材发票，在其公司财务账上，是在该公司的自控中， 不届于客观原因无法取得或在规定的期限内不能提供的证据。 3.原审庭审结束后 原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、勘验 ，推翻原结论的证据。这是指同一 家鉴定结论、勘验笔录者根据同样的检材，重新作出鉴定结论、勘验笔录，推翻自 己原先作出的鉴定结论、勘验笔录的情形。因此 ，重新作出的鉴