14、国际私法上的公共秩序保留.pdf

国际私法授课提纲 刘志、刘向、刘美诉刘光明等法定继承纠纷案   本案被继承人刘金生 1918 年出生于浙江省宁波乡，1942年与林志娟 结为夫妻，婚后到上海谋生，两人一直无子女。1962 年刘金生居住在 香港的伯伯去世，刘金生借口继承遗产，经申请获准后只身到香港， 通过劳动勤俭积累数十年后成为资本家。1971 年刘金生在香港与离异 多年的陈秀梅按照香港传统习俗结为夫妻。在港亲友及邻居都认为他 们是正式夫妻。陈秀梅与前夫生有二子一女，虽已成年但都改为刘姓 ，随刘金生和陈秀梅一起生活，陈秀梅与刘金生之间未生育孩子。这 期间林志娟在国内度日艰难，刘金生对她时常多方接济。我国改革开 放后，刘金生始得返沪探亲与林志娟团聚，他为林志娟在上海购置了 高档寓所，将其生活安排妥帖。1998 年，刘金生自觉年事渐高，便将 公司转让他人，自己正式退休，在上海与林志娟一起生活。1998 年 9 月，刘金生与林志娟在上海家中因煤气中毒猝然身亡。刘金生在上海 银行存有 910 万港元，另有上海高档公寓住宅。   陈秀梅的子女刘志、刘向、刘美就继承刘金生的遗产向林志娟的哥哥 林平、妹妹林菊、侄子林政提起诉讼。刘金生的哥哥刘光明、弟弟刘 光耀也向法院要求参加诉讼。 2010年 《中华人民共和国 涉外民事关系法律适用法 》 •  第21条　结婚条件，适用当事人共同经常 居所地法律；没有共同经常居所地的，适 用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一 方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻 的，适用婚姻缔结地法律。 •  第22条　结婚手续，符合婚姻 缔结地法律、一方当事人经常 居所地法律或者国籍国法律的， 均为有效。 1、公共秩序保留的概念 　　公共秩序保留（reservation of public order ），又称 ordre public/ public policy， 是指一国法院依其冲突规范本应适用外国 法时，因其适用会与法院地国的重大利益、 基本政策、道德的基本观念或法律的基本原 则相抵触而排除其适用的一种保留制度。 公共秩序的含义。笼统的说，公共秩序 是指一国的根本利益问题，是指关系到一国 的国内基本制度、基本政策、基本原则和社 会公共利益的法律秩序和道德秩序。但是， 各国在不同历史时期都有自己的解释。 2、公共秩序保留的作用 •  国际私法中公共秩序保留的双重性：既具 有直接适用内国法中强制性规范的肯定作用 ，又具有排除外国法适用的否定或防范作用 ，起到“安全阀”的作用 （3种情形） •  (1)外国法的适用违背了内国公共秩序； •  (2)外国判决或裁决违背了内国公共秩序； •  (3)在外国作成的法律文书如公证文件等要在 内国使用时，有违内国公共秩序。 3、适用公共秩序保留的标准 理论 主 张 主观说 只要某一外国法规定本身与法院地的公共 秩序相抵触，就可排除该外国法的适用。 除了外国法违背公共秩序的概念以外，还 要看具体案件与法院地的联系。如果个案 与法院地有实质联系，应排除该外国法的 联系说 适用；若没有实质联系，不应排除该外国 客 法的适用。 观 说 如果外国法仅是内容违反法院地公共秩序， 不一定妨碍该外国法的适用；只有外国法 结果说 的适用结果危及法院地公共秩序，才可援