私募股权投资纠纷 管理人如何进行基金清算.docxVIP

本文主要讨论公司型基金、合伙型基金自行清算的主要流程，并就基金自 行清算出现僵局等情形时，如何申请法院启动基金强制清算程序的主要问 题作初步探讨。 1基金清算适用的法律 对于公司型基金的清算,其主要适用《公司法》以及《最高人民法院关于适用 中华人民共和国公司法 若干问题的规定（二）》（下称〃《公司法司法解释二》〃） 《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》（下称〃《强制清算纪要》〃）以 及部分高院出台的相关审判指导。 对于合伙型基金的清算，除适用《合伙企业法》外，可参照公司法律的有 关规定。对此，《民法总则》第一百零八条规定，〃非法人组织除适用本章 规定外，参照适用本编第三章第一节的有关规定”;第三编第一节对法人清 算作出了相关规定，其中第七十一条规定，〃法人的清算程序和清算组职权， 依照有关法律的规定；没有规定的，参照适用公司法律的有关规定〃。例如， 北京一中院在（2020 ）京01清申27号《民事裁定书》中基于上述规定， 认定合伙型基金的清算应当参照《公司法》的相关规定进行。 除前述规定外，中国证监会、中基协的相关规定，以及其他行业自治组织 的相关规定，亦可作为基金清算的依据。 2基金自行清算的主要流程 解散事由出现，清算条件成就 对于公司型基金、合伙型基金而言，基金清算多源于公司或合伙企业解散 事由的出现。 根据《公司法》《合伙企业法》，以及实务中常见的章程、投资协议、合 伙协议约定，导致基金解散的事由主要包括：基金到期（公司营业期限或 合伙期限届满）；公司章程或合伙协议约定的解散事由岀现；股东会决议 解散公司或全体合伙人决定解散合伙企业。 成立清算组或确定清算人 《公司法》《合伙企业法》规定，在解散事由岀现之日起十五日内，公司 应当成立清算组，合伙企业应当确定清算人。有限责任公司的清算组由股 东组成，合伙企业的清算人由全体合伙人担任。 清算组、清算人行使下列职权：（一）清理基金财产，编制资产负债表和 财产清单；（二）处理与清算有关的基金未了结事务；（三）清缴税款； （四）清理债权、债务；（五）处理基金清偿债务后的剩余财产；（六） 代表基金参加诉讼或者仲裁活动。 将解散事项通知债权人并公告，对债权人申报的债权进行登记 《公司法》《合伙企业法》规定，公司清算组、合伙企业清算人应当自成 立或确定之日起十日内将解散清算事宜通知债权人，并于六十日内在报纸 上公告。 《公司法司法解释二》进一步规定，公司清算组应当书面通知全体已知债 权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有 影响的报纸上进行公告。 实践中，很多基金主观上认为其不存在债权人。对此，一方面，基金仍不 能豁免前述以公告方式向〃未知债权人告知解散清算事宜的法定义务；另一 方面，对于基金无法确定的或然债权人，清算组、清算人应当审慎的履行 书面通知义务。未依法履行通知和公告义务的，将可能引发债权人对清算 组、清算人成员的损害赔偿责任。 此外，根据多地工商注销登记实务，在基金进行工商注销登记的环节，公 告的〃报纸样张系需向工商部门提交的文件。 制作清算方案，报请股东会、合伙人大会（会议）确认 对于公司型基金而言，根据《公司法》第一百八十六条、《公司法司法解 释二》第十五条，清算组应当制定清算方案，并报公司股东会决议确认。 清算方案的主要内容应当包括：公司资产和负债情况，公司主要财产清单、 财产作价依据和方式，债权、债务清单和处理办法，剩余财产分配办法等。 根据《公司法》，与清算有关的事项不属于需要三分之二多数决的特殊事 项，因此，我们倾向于认为，除公司章程另有规定外，对清算方案的确认 只需适用股东会决议的一般性规则。 对于合伙型基金而言，参照公司型基金的清算方案须经公司最高权力机关 确认的要求，合伙型基金的清算人应当将清算方案报合伙人大会（会议） 确认。深圳市私募基金协会于2019年9月5日发布的《深圳市问题私募 投资基金退出操作参考（试行）》（下称〃《深圳基金退出参考》〃）第十二 条规定，〃投资者大会是私募基金退出中的权力机构，代表全体投资者的利 益。对事关全体投资者共同利益的重大事项，通过投资者大会进行表决。“ 在合伙协议没有约定清算方案表决办法的情况下，根据《合伙企业法》第 三十一条〃除合伙协议另有约定外,合伙企业的下列事项应当经全体合伙人 一致同意:……（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企 业的知识产权和其他财产权利；……”，司法实践中有法院据此认定清算方 案需经全体合伙人一致同意。 前述《深圳基金退岀参考》优化了合伙人表决机制，降低了发生退岀僵局 的风险。其第二十四条规定，〃退出方案及执行期限〃等属于事关全体投资者 共同利益的重大事项；第二十五条规定，就该事项的投票表决〃须经持有基 金份额占总投资金额不得低于三分之二的投资者参