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独立董事制度的再设计 摘要：本文从我国独立董事制度的现状、存在的 问题 以及一些致命的缺陷入手， 分析 了按照现有的规定引入独立董事制度，不可避免使其成为另一个监事会的这样一种现实状 况，尝试着提出了从人员供给上、制度安排上，做出一些根本调整 方法 ，希望可以让真 正的 “独立”董事走入上市公司，维护中小投资者利益 　　关键词：独立董事；独立董事协会；长期投资战略；代理冲突 　　自 2001 年 5 月 31 日证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见(征 求意见稿)》开始，证监会、上交所，关于独立董事设立方面的规定便接二连三，按时间 大致有：关于发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》的通知（2001 年 8 月 16 日 证监发[2001]102号）（下简称《意见》）、《上市公司治理准则》（2002 年 1 月 7 日，证监会）等。而学术界的讨论也从此未绝于耳。 　　随着我国加入 WTO ，证券业的开放也指日可待，要想使上市公司可以真正成为国际投 资者青睐的投资对象，就要解决制度安排上的诸多问题。加之《意见》中规定：在 2002 年 6 月 30 日前,董事会成员中应当至少包括 2 名独立董事；在 2003 年 6 月 30 日前，上市 公司董事会成员中应当至少包括 1/3 独立董事。现在各大公司也应该开始执行此规定。我 想在此时期，就此问题提出一些新的看法。 　　一、外部董事、非执行董事、代表董事、独立董事 　　首先，简单的回顾一下相关概念。 　　外部董事（Outside Director ）：广泛用于北美，是指该董事不是公司职员却是公司 董事会成员。 　　非执行董事（Non-executive Director ）：是外部董事在英国和英联邦国家的称谓。 　　代表董事（Representative Director ）：我国上市公司董事会组成的一种主要表现 形式。一般是大股东、不动产持有人、风险资本家或银行在其投资的公司中所任命的董事 。国内代表董事虽然并非上市公司的员工，但基本上来自于大股东，由于他们受制于大股 东，一般会从自己所代表的股东利益来考虑问题，在某种程度上与上市公司存在利益关系 ，因而其实际独立性和客观性基本受到影响 ，有一些甚至会偏离须符合全体股东利益这 一基本原则，做出某些损害其他股东利益的决策，故而代表董事不能被认为是独立的。 　　独立董事（Independent Director）：指外部董事或非执行董事，但不应包括代表董 事。 　　二、独立董事制度现存的问题 　　独立董事的 “独立”与否，其根本在于独立董事的产生方式。《意见》中规定：上市 公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份 1％以上的股东可以提出独 立董事候选人，并经股东大会选举决定。 　　我国引入独立董事制度，从根本上来说，是为了保护中小股东的利益。结合 中国 股 市的特色，以及最近接二连三发生的一些案件，这种要求异常迫切。 　　首先引入一个概念：第一大股东持股的首位度指数=第一大股东持股比例/第二大股东 持股比例。 　　上交所 2000 年度上市公司大股东持股首位度指数，高于 10倍的公司数量有 75 家， 低于 10倍的有 45 家，高于 50 倍的有 30 家，而最高值则达到 422.13 倍（资料来源 :中国 证券报、上海证券报等）。 　　这一概念非常清晰地向我们展示了我国上市公司股权结构的布局，说明中国一股独大 的现象十分普遍。在这种结构的布局中，中小股东依靠自身力量，联合起来对抗大股东， 这是无法实现的。而选举出独立董事又多半无法代表大多数中小股东（《意见》中的规定 ，使得中小股东根本没有选举权）。因此，大股东掏空上市公司的案例屡见不鲜。 　　中国现今的状况是：独立董事往往由大股东 “相中” ，其报酬薪水由大股东直接决定 ，这就使得他们的职业操守可能出现问题。再者，人情加薪水使得独立董事会为与其相处 最长可达六年的董事会成员们开罪。最后，独立董事数量相对较少，在董事会中属于弱势 团体。 　　引入独立董事，就是引入新生力量来保护中小投资者，规范公司治理结构，提升上市 公司经营水平。而我国按照 目前 的操作方式，独立董事大多成了 “人情董事” ， “花瓶 董事” ，应付证监会的 “工具董事”而已。 　　三、关于健全独立董事制度的想法 　　1 ．取消监事会。独立董事制度起源于美国，美国的公司治理结构属于一元结构，不 同于我国的二元结构。我国引入独立董事制度，一个很重要的原因，就是因为监事会名存 实亡。而如果监事会同独立董事并存的话，还需要花费相当的精力，为两个功能较为接近 的实