对家事诉讼特别程序的理性考量和实践检思-民事诉讼法论文-法律论文-法学论文.docxVIP

对家事诉讼特别程序的理性考量和实践检思-民事诉讼法论文-法律论文-法学论文 ——文章均为WORD文档，下载后可直接编辑使用亦可打印—— 　　婚姻家庭领域的家事纠纷，因其不仅涉及当事人之私益，还涉及家庭秩序之公益，涉及未成年子女的保护，所以，很多国家在传统民事诉讼之外，特设了专门针对该类案件的程序家事诉讼程序。家事诉讼有广义、狭义之分，狭义的家事诉讼，专指解决涉及家庭身份关系纷争的民事诉讼，又称人事诉讼;广义的家事诉讼，是指规范特定家事纠纷的民事诉讼。本文所称的家事诉讼是从广义层面上进行的理解和运用，即以家事身份关系案件为核心，同时涉及家事诉讼 、家事非讼 的程序，是一种广义的、综合性的诉讼程序。 　　从我国现行立法看，1991年民事诉讼法典对家事诉讼只字未提，2007年、2012年民诉法两个修正案也未有涉及，不能不说是一件令人遗憾的事。在我国婚姻法及其三个司法解释在实践中屡屡遭遇程序困境以及新民事诉讼法实施的现实背景下，本文拟通过对家事诉讼特别程序的理性考量和实践检思，探讨家事诉讼制度化的可能性及其趋势，以期为我国家事诉讼立法提供一点有益的启示。 　　家事诉讼程序的多维背景家事诉讼程序是随着民事诉讼法典化而逐步产生和形成的，它的制度化既具有一定的内在动因，又具有很多外在因素，正是在这些内外因素的交错作用下，各国在涉及以离婚等家事身份关系为核心的家事纠纷领域，颁行体现家事纠纷特殊规律的家事诉讼特别程序法。 　　(一)现实背景:以离婚为核心的家庭 日益增多，且日趋复杂化 　　家事诉讼程序是以家事身份 为核心和对象的程序，没有一定数量的家事案件，便不可能产生家事诉讼特别程序。从比较法视野考察，在欧洲中世纪，离婚 极少发生，因为欧洲多数国家信奉天主教或基督教，而宗教教义往往告诫人们，婚姻是神合之作，不能用任何世俗力量解除婚姻关系，因此，世俗的普通法法院无权作出离婚的判决，人们只能通过宗教法院获得别居。确因重大事由需要离异的，须经国会单独的私法案，被称为立法离婚。 　　由于整个程序进行起来非常艰难且花费不菲，所以只有少数 者可享受这一权利。但随着离婚 的世俗化以及离婚法改革的不断推进，离婚变得越来越容易，离婚率随之不断上升。 　　其次，近现代以来的工业化、城市化对家庭结构和家庭关系产生巨大影响，使得家庭 、离婚 的性质和数量发生变化。工业化、城市化不仅使产业和经济获得迅猛发展，对劳动力的构成和家庭结构模式也产生重要影响，因为过去固守家庭的妇女开始走出家门走进工厂参加工作，传统的男主外、女主内的家庭分工模式逐步瓦解。由于有了一定经济基础，女性更加注重婚姻的质量，关注精神需求，她们对待离婚的态度愈发理性。以前离婚是一件很丢脸的事情，而现在，越来越多的女性对不幸的婚姻说不。在我国很多地方，女性提出离婚的比例已经 高于男方提出离婚的比例。 　　最后，随着亲属法的发展演变和日渐完善，家事纠纷的类型也呈现不断扩展之势，家事案件不仅仅包括离婚和离婚附带 ，还进一步涵盖了婚姻无效、婚姻撤销、婚生否认、解除收养关系、撤销收养关系、确认收养关系无效、遗嘱确认和否认等纠纷。 　　家事案件的复杂性和多发性，给法院处理家事案件带来了巨大的挑战，鉴于此，许多人主张该类案件应有不同于商事或刑事案件的特别程序，以便于更为妥当地解决家庭内部的纷争或 。 　　(二)制度背景:对抗制的诉讼程序不适合处理家事案件 　　从民事诉讼制度产生和发展的历史看，多数国家的民事诉讼都采用当事人主导型的诉讼模式，呈现对抗与判定的基本结构。 　　但这一程序并不适合家事案件。 　　首先，对抗模式诉讼的前提假设是双方当事人在竞争力与资源掌握程度上基本相等，以当事人自我负责为中心展开。而家事纠纷当事人之间的实际地位往往极不平等，夫妻之间、亲子之间很难进行平等竞争，多数情况下，妻子和未成年子女处于弱势地位，无法与对方进行平等辩论。更何况，家事纠纷当事人通常不享有完全的处分权，如婚姻无效案件中就婚姻的效力问题不允许当事人和解或撤诉，离婚案件当事人所达成的不利于未成年子女利益的协议不产生效力，当事人关于家事身份关系的自认不拘束法院等。之所以如此，是因为这类案件可能超越个案当事人双方的利益，常常涉及第三人利益和社会公序良俗，为此必须实行一定程度的国家干预。 　　其次，对抗式诉讼的裁判对象是可确定的过去的事实，是经过辩论后才能纳入法律框架内的个案事实，法院通过裁判实现的是抽象意义上的一般正义。而在家事纠纷中，法律的适用对象不一定是可确定的过去事实，因为家事审判的对象不仅仅是单纯的案件，还包括与案件相关的人本身。因此，家事法官为了妥当处理案件、完善程序运行并提出成熟的解决方案，不仅要调查法律上的事实，还应关注生活上的事实