论《金融不良资产评估指导意见》中“应当”的义务与责任风险.docVIP

精品文档，助力人生，欢迎关注小编！ 论《金融不良资产评估指导意见》中“应当”的义务与责任风险 摘 要：《金融不良资产评估指导意见》（简称《意见》）是依据《资产评估法》与《资产评估基本准则》（简称《准则》），并在《金融不良资产评估指导意见（试行）》的基础上制定的。《意见》共五章二十一个条款，共24处使用了“应当”一词。《意见》是典型的义务性规范条款，与一般性行业规范相比较，《意见》的规范效力相当于部门规章，具有较强的行业普适性。若资产评估机构及其资产评估专业人员等相关主体违背了《意见》中的相关“应当”，必然承担相应的责任风险。 关键词：应当;《金融不良资产评估指导意见》;义务性规范;责任风险 中图分类号：F832 文献标志码：A 文章编号：1673-291X（2020）33-0157-03 为了进一步加快发展我国金融资产评估行业，通过独立的专业评估服务，尽可能准确地提供金融不良资产的实际价值，规范资产评估执业行为，保证资产评估执业质量，切实保护资产评估当事人的合法权益与社会公共利益，在财政部指导下，中国资产评估协会根据《资产评估法》与“准则”，对《金融不良资产评估指导意见（试行）》进行了修订，制定了《意见》。 一、“应当”是实施金融不良资产评估的义务性要求 《意见》是指导金融不良资产评估的权威性行业规范，共五章内容，21个条款。执行金融不良资产评估业务的评估机构、注册资产评估师、业务助理人员、外聘专家、委托方和其他报告使用者，均应遵循这一《意见》的基本要求。笔者注意到，在《意见》的全部条款中，共24处使用了“应当”规范词：第一章“总则”部分使用1处，第二章“基本遵循”部分使用16处，第三章“资产评估对象”部分使用2处，第四章“操作要求”部分使用5处。笔者同时也注意到，原《金融不良资产评估指导意见（试行）》共八章内容，49个条款，共51处使用了“应当”规范词。由此可见，无论是《意见》，还是原“试行意见”，“应当”规范词几乎贯穿于金融不良资产评估的每一项基本要求。因此，正确认识与把握“应当”在《意见》中的地位与作用具有重要意义。 “应当”规范词通常出现于法律、行政法规、部门规章、地方性法规、规范性文件，以及行业性规范、道德规范等社会规范条款之中，要求相应的义务主体在一定条件下履行某种义务（包括作为或不作为），否则就要承担相应的法律后果或社会责任。因此，“应当”规范词是与“义务”规范词紧密相连的，即“义务”是通过“应当”规范人们的行为而实现的。简单来说，就是“某主体应当做某事”。如我国宪法第135条明确要求，公检法机关办理刑事案件，“应当分工负责，互相配合，互相制约”;再比如，《资产评估法》第4条明确规定，评估机构及其评估专业人员在开展具体业务时，“应当遵守法律、行政法规和评估准则”;《准则》第6条也对开展资产评估业务提出了“应当独立进行分析和估算并形成专业意见”的明确要求等等。以上相关规定就是通过“应当”规范词给相关行为主体明确了基本要求，并上升为实践操作标准。也正是通过“应当”规范词给相关行为主体以约束，同时也确定了义务内容。 通常情况下，法律的义务性规范是刚性要求，道德的义务性规范是倡导性要求，而行业的义务性规范则是指导性要求。行业性义务主体所承担的义务后果介于法律规范的“刚性”与道德规范的“倡导性”之间，如行业义务规范的倡导性要求是恪守职业伦理，否则要承担行业信誉的负面社会评价，甚至面临行业处罚，其刚性要求是遵守相关法律规范，否则就要承担违约等民事责任，甚至受到刑事处罚。《意见》是在国家财政部指导下，由中国资产评估协会制定的、在全国范围内适用的行业规范，其规范效力相当于部门规章，在金融不良资产评估方面具有普遍适用性。《意见》除了第五章“附则”部分，每章内容均充分体现了“应当”的义务性规范条款。可以说，《意见》是典型的行业义务性规范。因此，《意见》第3条明确规定：“执行金融不良资产评估业务，应当遵守本指导意见。”这就是说，《意见》中的所有“应当”的明确性要求，就是实施金融不良资产评估相关主体的一种义务。 二、“应当”蕴含实施金融不良资产评估履行的义务类型 《意见》中的“应当”条款是对实施金融不良资产评估相关主体设定的一种普遍性义务，也是基本义务，主要包括法定义务与注意义务。 法定义务是指各类社会规范为行为主体所设定的法定道德义务与法律义务。比如，父母抚养子女的义务、夫妻相互扶养的义务、子女孝敬父母的义务、社会主体交往的诚实信用原则、宪法所规定的遵守公共秩序原则与尊重社会道德原则等等，就是法定的道德义务，若情节严重，则必须承担相应的法律后果;若社会生活中的行为主体发生侵犯他人隐私权、人身权、财产权、知识产权、劳动权、商业秘密权等等，