法规圆桌谈之十一：上海市裁审规定要点及应对.docxVIP

法规圆桌谈之十一：上海市最新裁审规定要点及应对 “画雨HR驿站”客户沙龙第8期案例讨论纪要（上） 上海市最新裁审规定要点及应对 张卓娅上海苏尔寿工程机械制造有限公司人力资源部经理 张卓娅上海苏尔寿工程机械制造有限公司 人力资源部经理 本期沙龙日期： 2009 年 5 月 14 日下午 14： 00— 17 : 00 本期沙龙地址： 托馥咖啡浦东南路店 本期讨论嘉宾： 杨子瑜 柏诚中国（华东区）人力资源部经理 曹慧勇上海先锋商泰电子技术有限公司 人事主管 汤建敏浦东新区张江人力资源经理协会 会长 王桦宇劳动法在线/画雨咨询首席咨询顾问 本期文稿整理： 金佳劳动法在线/画雨咨询咨询顾冋 案例1破解无固定期限劳动合同管理难题 Rose是刚刚入职上海某电器有限公司的人力资源部经理。最近公司出现的关于无固定期限 劳动合同相关的几个 case,让其大感头疼。这几个 case基本情况如下： （1）销售部Smith于2006年1月入职以来，一直未订立书面劳动合同，2009年4月，Smith 提出，公司应与其订立无固定期限。 Rose核实具体情况后，决定与其订立无固定期限劳动 合同。但是，双方对劳动待遇问题无法达成一致。 Smith认为自己的月薪3000加上日常报 销额度3000, —共是6000元，但Rose认为只能按照月薪 3000处理，由于入职以来一直未 订立书面劳动合同，就待遇问题各自不肯让步； 另外，Smith还要求公司支付 《劳动合同法》 实施起14个月没有订立书面劳动合同的 13个月双倍工资，Rose认为公司最多需要支付 11 个月双倍工资； （2） 行政部Jack是公司的老员工，2008年12月31日当期合同到期后，已在本公司有 10 年工龄。Jack此后与公司订立了为期 1年的劳动合同，合同到期日为 2009年12月31日。 但是，2009年4月，Jack却提出，公司误导自己订立了固定期限劳动合同，要求改签无固 定期限劳动合同。Rose认为，Jack与公司订立固定期限劳动合同基于自愿原则，不能随意 变更，变更需要经过公司同意； （3） 财务部Jane也是公司老员工，原劳动合同至 2008年1月31日到期，此时已满 9年半 工龄。由于Jane的业绩一直不佳，公司有意不再续签劳动合同。公司在 2008年1月初向其 发出终止劳动合同通知书，但 Jane在2008年1月中旬检查已经怀孕。所以，原劳动合同到 期后，公司仍留用其上班，并准备在该员工 三期”结束终止劳动关系。但 Jane表示自己由 于法定三期”导致工龄延长，公司应与其签订无固定期限劳动合同。但 Rose认为法定续延 只是一种终止情形的延期，并不直接发生订立无固定期限的后果。 （4） 公司很多员工都是 1年签订1次，很多员工2008年1月1日订立或续订劳动合同后， 又于2009年1月1日续订了劳动合同， 很多员工认为2009年12月31日起，公司就应当与 其订立无固定期限劳动合同。但 Rose认为，连续两次订立应理解为公司有两次决定续订的 机会，员工劳动合同 2009年12月31日到期后，公司并不一定承担须订立无固定期限劳动 合同的义务。 案例探讨： （1） 对于Smith的case, Rose的说法是否存在法规政策依据？ （2） 对于Jack的case, Rose的说法是否存在法规政策依据？ （3） 对于Jane的case, Rose的说法是否存在法规政策依据？ （4） 如何理解 连续订立二次固定期限劳动合同 ”？实务中应如何具体处理？ 讨论记录： 张卓娅：（1）我刚刚从美国留学回国工作， 对《劳动合同法》 目前只是有些基础性的了解。 对于上述的第一个案例， 我个人认为Smith说法是有法律依据的， 因为劳动法有规定劳动合 同要在用工之日起一个月内签订，否则需要支付双倍补偿金的。但 Smith要求将3000元的 报销费额作为工资的一部分是不对的， 3000元的报销费额是公司的一种福利，不在工资的 费额内。 （2） 对于第二个案例，我认为虽然 Jack已经与公司有了 10年的工龄，按照法律规定需要 签订无固定期限合同，但案例中双方签订的为期 1年的固定期限劳动合同也是在双方都自愿 的情形下签订的，所以也应该是有效的，受法律保护的。 （3） Jane因为自己处于“三期”阶段，所以导致劳动合同到期无法终止，公司予以顺延到 相应的情形消失，这种做法是正确的。但劳动合同实质上在顺延前就应当终止了， 顺延的期 限不应当计入员工的工龄。我个人认为 Rose的说法是正确的。 （4） 按照《劳动合同法》的相关规定，用人单位可以有两次的自主权，从第三次开始员工 可要求签订无固定期限劳动合同。 杨子瑜：（1）根据《劳动合同法》的规定，用人单位应在用工之日签订书面的劳动合同， 从第2个月开始至满