探析美国国家安全审查对我国企业跨国并购形成的障碍及对策.docVIP

在经济全球化的今天，国与国之间的经济交往不断增强。一方曲，外资并购给东道国带来了 资本及其先进的生产管理技术经验，提高了东道国的经济水平和竞争实力；另一方面，外资并购 也对东道国国家安全带来了一定冲击。因此，世界许多国家在法律规范小对外资并购行为进行 guizhS,以维护外资并购中的国家安全。 美国是最早建立外资并购国家安全审查制度的国家，其构建的外资并购国家安全审查制度 立法技术成熟、体系严密且结构相对完整。美国早在1988年《埃克森一佛罗里奥修正案》就明 确规定应当对涉及国家安全的外资并购行为进行国家安全审查，接下来乂颁布《外国投资与国 家安全法》和《外国人合并、收购和接管规定》，构建了一套体系完备、较为合理、可操作性 强的外资并购国家安全审查法律制度。加拿大也是世界上较早的以成文法形式规制外资的国家， 其2(X)5年出台的C-59议案正式提出了保护国家安全的法案目标，建立了较为完整的外资并 购国家安全审查制度。2009年3月，加拿大政府通过了《加拿大投资法》修正案，增加了 “对 加拿大国家安全有损害的投资”内容，之后又制定了《加拿大投资条例》和《投资国家安全审 查条例》，至此加拿大完整建立了外资并购国家安全审查法律制度。澳大利亚《外国收购与接 管法案》规定对外国投资进行“国家利益审查”，属于广泛意义上的国家安全审查，并且及时 与最新的外资政策相融合，从而提高了国家安全审查标准，增强了国家安全审查力度。 随着社会主义市场经济体制的逐渐建立和经济发展水平的日益提高，我国为了实现与世界贸 易组织中国际投资法制的接轨而逐渐放宽对外资的法律管制。但是，近年来针对我国关键性行业 和龙头企业的外资并购日益增多，导致我国关键性行业内的本土企业或民族品牌纷纷落败或夭 折，如德国FAG并购西北轴承，由开始的合资公司最终变为德方独资公司，小国企业失去了原 来企业主导产品铁路轴承的一切产权，可见解决外资并购引起的国家安全问题已经刻不容缓。这 已经引起了我国政府和学者们的高度重视和广泛关注，国家也出台了相应的法律法规并逐步加大 了对外资并购国家安全审查制度的研究。但是，我国现行的外资并购国家安全制度散见于规制外 资并购行为的各项法规及行政规章之中，并没有形成完善、系统的外资并购国家安全审查法律规 范，并且对外资并购中国家安全的维护多为原则性的规定，缺乏操作性。这与我国利用外资大国 的地位不相符合，更与我们所追求的保障国家安全与经济的可持续发展的目标不相符合。 鉴于上述问题，本文采用理论分析与比较法分析相结合的方法，通过四个部分进行论述。第 一部分是外资并购国家安全审查制度的概述。主要对两个核心概念一一“外资并购”和“国家安 全”，进行解释和辨析，并且阐述了外资并购与国家安全的关系，以及外资并购国家安全审查制 度设立的必要性，强调对外资并购国家安全审查的认识和重视。第二部分是外资并购国家安全审 查制度的比较法考察与分析。主要从各国立法实践、审查机构、审査标准及审査程序等方面对美 国、加拿大、澳大利亚三国的外资并购国家安全审查制度进行详细的介绍，并总结出对我国有启 示作用的国际先进经验。第三部分分析我国外资并购国家安全审查制度的现状及不足。对我国外 资并购国家安全审查制度进行深入剖析，找出目前制度存在的问题。第四部分提出完善我国外资 并购国家安全审查制度的建议。通过对第二部分与第三部分的总结，把国外先进经验与我国实践 相结合，提出具有针对性的、可行的建议，探索健全我国外资并购国家安全审查制度的路径。 一、外资并购国家安全审查的概述 在我国，很多人对于外资并购国家安全审查制度尚不十分了解，要理解外资并购国家安全 审查的内涵，首先需要了解两个关键概念的含义一一“外资并购”和“国家安全”。尤其是国 家安全”，它是外资并购国家安全审查制度中一个非常核心的内容，它决定了外资并购国家安全 审查的审查范围、审查标准等基本问题。只有深入了解“外资并购”及“国家安全”的含义， 才能更加清晰的知道外资并购国家安全审查的内容;只有厘清外资并购与国家安全Z间的关系， 才能明白外资并购国家安全审查制度设立的初衷及其必要性，从而从根本上提高对外资并购国 家安全审查制度的认识。 (-)外资并购的概述 1.外资并购的定义 “外资并购”这一概念可追溯到英文词汇“Merger and Acquisition,简称MA。在英文 ?I*, Merger具有广义和狭义之分。广义的解释认为具有优势地位的企业通过吸收一家或者多 家企业的方式进行，最终成立一个独立的法人实体。成立新公司法人的为新设合并，消灭被合 并公司法人主体资格的为吸收合并。狭义的解释则认为一个公司被另一个公司吸收，被吸收的 公司不再具有独立的法人资格，也就是吸收并购。根据以上定义可以看出，“Merger”包括新设 兼并和吸收兼