合伙合同中同时履行抗辩权的适用.pdfVIP

合伙合同中同时履行抗辩权的 适用 论合伙合同中同时履行抗辩权的适用 　　合伙 (partnership)，是一种伴随着商品经 济关系的发展而逐步发展起来的经营组织方式。 合伙的渊源可以追溯至古罗马法时代，而自罗马 法以来，合伙即具有双重意义，其一谓合伙契约; 其二谓因合伙契约而成立之组织体。由此而衍生 的合伙的契约特性和团体特性之双重性质互为 制肘，使合伙在法律制度的适用上产生诸多障碍， 同时履行抗辩权制度即为其典型。 　　一、同时履行抗辩权概述 　　同时履行抗辩权，也称履行合同的抗辩权 (exception adimpleti contrattus)，是指双务 合同的当事人一方在他方未为对待给付前，有权 拒绝自己的义务履行。①同时履行抗辩权是大陆 法系国家民法所确认的重要的合同履行规则，在 英美法国家则采用了一个与同时履行抗辩权极 其相似的概念“对流条件” (concurrent condition)，来维护合同在履行上的安全与平衡。 　　同时履行抗辩权是由于双务合同履行机能 上的牵连性，在公平原则的实际运用中所产生的 法律制度。②同时履行抗辩权在法律上的发生前 提就在于双务合同的牵连性。这种牵连性就是指 双务合同中双方互负义务，且双方的义务是相互 依存、互为因果的，体现在合同的履行上就是指 一方负担的义务以他方负担的义务为前提。如果 一方不履行自己的义务，则对方的权利不能实现， 而其义务履行亦失去其目的性，只有双方各自履 行义务，债的目的才能实现。基于此，双务合同 中一方的义务履行要求以对方的义务履行或义 务履行之提出为前提。双务合同在履行上的这 同时性，体现在法律上就形成了同时履行抗辩权 制度。 　　根据同时履行抗辩权产生的根据，其存在至 少应具备下述条件：(一)须有同一双务合同所产 生的债务，并且互为对待给付;(二)须对方未为 履行债务或未为发行债务之提出;(三)须双方债 务已届清偿期;(四)对方之对待给付为可能履行。 ③在适用的范围上，当事人行使同时履行之抗辩 权首先必须是善意的 (即对方不履行义务的行为 性质严重，足以使己方义务履行的安全性受到威 胁，有致己方履行义务之目的陷于落空之虞。这 种不履行行为可以是完全不履行、不完全履行或 部分履行，④但必须是有重大瑕疵的。只有在上 述情况下，同时履行抗辩权方能适用。 　　在义务履行具有同时性、牵连性的双务合同 中，一方不履行义务而要求对方当事人履行义务， 会使合同当事人之间的利益平衡被打破，这在法 律看来是有悖公平观念的。法律设置同时履行抗 辩的目的就在于维护当事人之间的利益平衡。从 本质上来说，同时履行抗辩权是一种产生于双务 合同自身的一种自助措施 (self─help)，其机能 就在于一方履行义务之拒绝可以迫使他方履行 合同，从而督促双方履行各自的义务，最终实现 合同的目的。面对履行抗辩权并不使对方的请求 权归于消灭。在性质上它是一种延期的抗辩权， 其行使不仅可以为己方义务的履行排除风险，提 供保障，还可以促使对方为实现其权利 (即己方 给付)而尽快履行义务或提供履行承诺。所以辩 证地看，同时履行抗辩权不仅是保证己方履行不 致落空的手段，而且是促使合同履行的催化剂。 　　二、合伙合同的性质剖析 　　同时履行抗辩权在合伙合同中能否适用，首 先涉及的理论前提就是合伙合同的性质认识问 题。毕竟，同时履行抗辩权的成立是以双务合同 中的对价给付为前提的，所以分析合伙合同的性 质，在这个问题上就显得必不可少。 　　合同的性质，是由合同内容所确定的权利义 务关系所决定的。合伙合同上看，其权利义务关 系总是包括以下 3 种：其一是合伙当事人的出资 义务和请求对方出资的权利，其二是参与合伙事 务管理的义务与请求对方参与合伙事务管理的 权利，其三是合理取得合伙赢利的权利和合理分 配合伙利益的义务。 　　对于上述 3 种权利义务的二、三两类，从义 务履行的目的及前提出发加以分析，我们认为尚 不足以构成对价关系。因为无论是合伙事务管理 或是利益分配义务。在履行上均不存在机能上的 牵连性。合伙利益分配请求权，从本质上讲，不 论相对方持何种态度，都不影响合伙人依法享有 和行使。事实上，合伙利益的给付，是由合伙组 织体为之，而非由合伙当事人为之。合伙利益的 占有者，充其量只是一个利益代管人，所以合伙 人之间在这个问题上不存在对价关系。再看合伙 事务管理义务，任何合伙人都是针对合伙组织体 而非针对其他合伙人而负有该义务，显然合伙事 务管理义务是作为一个整体对所有合伙人而存 在的，而不是合伙人相互之间互