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( 2 )出售和赠送的对象必须是国家禁止出口的珍贵文物。 该特征将本罪同向外国人出售、赠送 一般文物 的行为区别开来。 本罪的犯罪对象只限于 珍贵文物 ,而且是 国家禁止出口的珍贵 文物 。至于珍贵文物的来源不影响本罪的构成。无论是如何得 来的,只要是将自己所有或占有的珍贵文物私自出售、赠送给 外国人就构成本罪。 ( 3 )出售、赠送珍贵文物的行为必须是在国内所为,这是 本罪与走私珍贵文物罪的区别。如果是先将珍贵文物偷运、携 带或邮寄出境,然后在境外出售或赠送给外国人,就不能构成 本罪而构成走私珍贵文物罪。本罪虽然并没有直接、实际造成 珍贵文物流失境外,但毕竟使珍贵文物落到了外国人的手里, 面临着流失境外的严重危险,应当予以刑罚处罚。 ( 4 )受买人或受赠人必须是外国人,包括外国的单位和个 人。如果受买人或受赠人是本国的单位或个人,则不构成本罪, 而应根据不同的情况来加以认定。 ( 5 )非法向外国人出售、赠送珍贵文物罪在客观方面只要 求有其中之一种行为,即或者非法出售,或者非法赠送,就构 成本罪,并不要求同时具备非法出售和非法赠送两种行为。 3 、主体特征 本罪的主体可以是单位,也可以是自然人,但外国的单位 和个人不能成为本罪的主体。 ( 1 )自然人犯罪主体。作为本罪主体的自然人,首先要具 备犯罪主体的一般条件,即达到法定的刑事责任年龄,具有刑 事责任能力。未成年人或者没有刑事责任能力的精神病人实施 本罪客观方面的行为,不构成本罪,不负刑事责任。 ( 2 )单位犯罪主体。作为本罪主体的单位,首先要符合单位犯 罪的一般条件: 其一,单位必须是依法成立的。 其二,单位犯罪的目的不是为了哪个人的个人利益,而是为了 整个单位的利益,若单位的领导或其他工作人员以单位的名义 为自己的利益而实施犯罪,则不是单位犯罪而是个人犯罪。 其三,犯罪意图的决定必须是单位负责人单独决定或者是单位 领导班子成员集体研究决定的。 其四,单位实施了刑法所禁止的、危害社会的行为。 另外,单位必须实际占有珍贵文物,只要实际占有珍贵文 物就是具备了构成本罪主体的特定条件,一旦将自己实际占有 珍贵文物出售、赠送给外国人即构成本罪 4 、主观特征 ( 1 )明知自己出售或赠送的文物属于国家禁止出境的珍贵 文物。行为人如果不知是国家禁止出境的珍贵文物,则其私自 向外国人出售、赠送珍贵文物的行为不属犯罪。但是,这里所 说的“明知”并不要求行为人必须确切知道其所出售或赠送的 文物属于国家禁止出口的珍贵文物,而是只有对此有概括的可 能性认识即可。 ( 2 )明知受买人或受赠人是外国单位或外国人。 ( 3 )明知自己的行为是违反文物保护法规,侵犯国家对珍 贵文物处置管制制度的行为,并给我国的珍贵文物造成流失境 外的危险。 二、非法向外国人出售、赠送珍贵文物罪的司法认定 在本罪的认定过程中,一般应当从行为对象是否属于国家 禁止出口的珍贵文物、珍贵文物的买受人或受赠人是否是外国 人以及行为是否违反国家文物保护法规等方面,正确把握本罪 罪与非罪的界限。在这类界限中主要有以下四种情况: 1 、本罪同向国家捐赠珍贵文物或向文化行政管理部门指定单位 出售珍贵文物的界限 二者在行为主体、客观方面以及行为对象方面有许多相同 点,区别在于受赠人和受买人不同。本罪的受买人或受赠人必 须是外国人,这正是本罪所以为罪及其违法性之所在;而向国 家出售、捐赠珍贵文物的行为是符合文物保护法规的合法行为。 2 、本罪同经有关部门批准在市场上拍卖珍贵文物或在外交活 动中赠送珍贵文物的界限 二者在行为主体、主观方面、受买人或受赠人等方面有 相同或相似之处,但二者在客观方面的表现不同。本罪是私 自向外国人出售、赠送珍贵文物;而在市场上拍卖珍贵文物 或在外交活动中赠送珍贵文物是经有关部门批准的行为,属 于合法行为。 三、故意损毁名胜古迹罪的刑罚适用 根据现行《刑法》第 324 条第 2 款之规定,故意损毁国 家保护的名胜古迹,情节严重的,处 5 年以下有期徒刑或者 拘役,并处或者单处罚金。对本罪的处罚,主要应注意自 由刑与罚金刑的“并处”和罚金刑的“单处”。 1 、如何“并处罚金” 对故意损毁名胜古迹罪的行为人如何并处自由刑和罚 金刑?现行刑法并无明确规定,而且最高司法机关也没有 相关司法解释。因此,司法实践中,对犯本罪的行为人常 常只处以自由刑。这种现象十分不利于充 分发挥刑事法律 同故意损毁名胜古迹罪作斗争的作用。由于故意损毁名胜 古迹罪一般情况下都是行为人在贪财图利的动机趋使下实 施的犯罪,故强调在对犯罪人适用刑罚时多用罚金刑来剥 夺其财产利益对于遏制此类犯罪具有重要意义。 因此,只要是行为人具有支付罚金能力的,原则上对 犯故意损毁名胜古迹罪的行为人都要在判处自由刑时,同 时判处罚金。只有当行为人无力支付

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