民法典担保从属性规则的适用及其限度.pdfVIP

手机版 English 网站地图 帮助中心 欢迎 国家开放大学 个人登录 我的CNKI HTML阅读开放试用阶段， 法学 ,(),3-19 民法典担保从属性规则的适用及其限度 高圣平 中国人民大学民商事法律科学研究中心 中国人民大学法学院 导出/参考文献 分享 摘 要：我 国 《民法典》上的担保系为保障债权的实现而存在 ,须从属于其所担保的主债权。担保权利也就成为依附于主债权的从权利 性 ,与所担保的主债权 同其命运和效力。由此 ,担保的发生以主债权成立为前提 ,其范 围和强度不得大于或重于主债权 ,并 因主合 同之无效而 债权之转让而转移 ,因主债权之消灭而消灭。但为因应社会经济发展 ,担保从属性规则 出现 日益缓和的趋势。主债权在担保设立之时无须特 保权利可得行使之时,须有主债权的存在 ,此为将来特定债权作为担保债权提供了解释前提 ;最高额担保制度的确立击破了担保权利与具体债 一一对应关系 ,使得将来不特定债权作为担保对象成为可能。不具从属性的独立保 函亦成为 《民法典》之外的非典型担保交易形式。 关键词：担保 ; 从属性 ; 将来债权 ; 独立保 函; 债务承担 ; “借新还 旧”; 基金： 中国人 民大学科学研究基金 （中央高校基本科研业务费专项资金资助 ）重大项 目“民法典担保法的解释与适用” （项 目批准号 ：20X N 研究成果 ; Application and its Limit of Subordination Rule of Guarantee in Civil Code Gao Shengping 就担保合 同和主合 同之间的关系 ，立法例上 向有从属性和独立性两种安排 ，前者置重于保全债权实现的功能 ，后者则顾及担保权利的流 功能。 1 从我 国 《民法典》第386条 、第68 1条有关担保物权和保证合 同的定义性法条看 ， 《民法典》所称“担保”以保障主债权的实现为 目 了担保 的独立性和流通功能 。这一政策选择源于在我 国 目前特定 的社会经济背景下 ，经济下行的形势使得保全债权实现 的功能被置于优先 置 ，金融风险防控在一定程度上需要限制担保的独立性。由此 ，担保对于主债权而言也就具有了从属性。 在我 国 《担保法 》第5条第 1款以及 《物权法 》第 172条第 1款的基础上 ， 《民法典》第388条第 1款和第682条第 1款分别规定“担保合 同 债务合 同的从合 同” 2 以及“保证合 同是主债权债务合 同的从合 同” ，将担保合 同的从属性定为明文 。在解释上 ，“担保合 同从属于主债权债 “保证债权或担保物权从属于主债权” 3 应属 同义 ，但后者更为严谨。尽管 《民法典》将物权变动的原 因和结果相 区分 ，但担保物权的设立仍 合 同依法成立为前提 ，在我 国法不承认债权行为和物权行为的区分以及物权行为的独立性和无 因性的前提之下 ， 4