第8讲 意思表示与法律行为（黄徐前）-20131216.docVIP

PAGE 1 意思表示与法律行为专题 主讲人—黄老师 一、意思表示 （一）意思表示的概念 1.定义 意思表示是行为能力适格者将意欲实现的私法效果发表的行为。意思存于内心，是不能发生法律效果的。当事人要使自己的内心意思产生法律效果，就必须将意思表现于外部，即将意思发表。意思表示所发表的意思，不是寻常意思，而是体现为民法效果的意思（效果意思），亦即关于权利义务取得、丧失及变更的意思。 2.认定 【例1】教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定？（单选） A．乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示 B．乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销 C．甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认 D．乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同 【例2】下列哪些情形构成意思表示？　 A．甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒 B．潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元 C．孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某 D．何某向一台自动售货机投币购买饮料 3.意思表示与法律行为的关系 所有的法律行为中都含有意思表示，意思表示是法律行为的核心要素，但是，意思表示并不完全等于法律行为，二者的关系可以归纳为以下四点： ①单方诺成法律行为只需一项意思表示即可成立法律行为。 ②在双方或者多方法律行为，必须由两个或多个意思表示才能成立法律行为。它和单方法律行为的最大区别在于，仅当事人一方的意思表示尚不足以发以当事人预期的法律后果。双方法律行为需要两个意思表示的合意；多方意思表示则需要多个意思表示的表达； ③在实践法律行为，于意思表示之外还须有物之交付方能成立法律行为； ④在要式法律行为，于意思表示之外还须有法定形式方能成立法律行为； 〖总结〗法律行为不等于意思表示，但是法律行为必须包括意思表示。 （二）意思表示的类型 1.明示与默示 （1）明示方式。明示是使用直接语汇实施的表示行为，具体包括口头和书面两种方式，书面形式又分一般书面形式和公证、登记等特别书面形式。 〖实战贴士〗举手招呼出租车属于以特定的肢体语言表达的明示方式而非默示方式。 （2）默示方式。默示是以行为人的某种作为或不作为实施的表示行为，需要经过推理才能理解当事人的意思。梳理我国现行民事立法，下列法条都属于默示的意思表示： ①作为的意思表示： 《合同法》第二百三十六条：租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。 ②不作为的意思表示： 《合同法》第四十七条　限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。　　相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。　　《合同法》第四十八条　行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。　　相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。（注意：《民法通则》第66条与《合同法》第48冲突，根据新法优于旧法的规则，应以《合同法》第48条为准。）　　《合同法》第一百七十一条　试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。 继承法第二十五条 继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。　　受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠。 2.有相对人的意思表示和无相对人的意思表示 意思表示，依其是否以向相对人实施为要件，划分为有相对人的表示与无相对人的表示。 前者如要约与承诺、债务免除、合同解除、授予代理权等，后者如遗嘱、抛弃等。有相对人的意思表示的生效一般适用“到达主义”，即该意思表示以到达相对人时生效。无相对人的意思表示自完成时生效。 注意：遗嘱是一个无相对人的意思表示，但考生往往容易误认遗嘱为有相对人的意思表示，特此提醒。有相对人和无相对人的意思表示的分类标准是“是否以向相对人实施为要件”，换言之，有无相对人的意思表示这里的“有”和“无”不是生活意义上的“有”和“无”，而是说，是否以向相对人