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一、关于代持的法律规定
(一)关于股权代持的相关散见规定
1、《中央企业境外国有资产监督管理暂行办法》(26号令)
第十条 境外出资形成的产权应当由中央企业或者其各级子企业持有。
根据境外相关法律规定须以个人名义持有的,应当统一由中央企业依据
有关规定决定或者批准,依法办理委托出资、代持等保全国有资产的法
律手续,并以书面形式报告国资委。
2、《保险公司董事会运作指引》(保监发〔2008〕58号)
第八十六条 公司治理报告是综合反映一个年度内公司完善治理结构情
况的自查报告。公司治理报告包括以下方面内容:(二)股东及股权。
包括公司股权交易、担保、冻结、代持及股权纠纷、诉讼等情况;股东
之间关联关系及是否存在实际控制人等情况;股东大会会议召开及所做
决议情况;公司增资扩股、引进战略投资者、上市的工作计划情况;公
司向股东的分红情况等。
3、《国家外汇管理局关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投
资外汇管理有关问题的通知》(汇发[2005]75号)
本通知所称“控制”,是指境内居民通过收购、信托、代持、投票权、回购、
可转换债券等方式取得特殊目的公司或境内企业的经营权、收益权或者
决策权。
4、国家外汇管理局综合司关于印发《国家外汇管理局关于境内居民通过
境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》操作规程
的通知(汇综发[2007]106号)
附表1:境内居民以境内企业资产权益注入并新设特殊目的公司的境外投
资外汇登记
6.设立、控制此类特殊目的公司的登记人:直接或间接持股境内企业5%
或5%以上的主要股东必须由本人办理境外投资登记,主要股东为他人代
持股份的,应提供证明代持关系的法律文件并由代持人办理境外投资登
记;
5、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定
(三)》
第二十五条 有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定
由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出
资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定
的情形,人民法院应当认定该合同有效。
前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实
际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法
院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否
认实际出资人权利的,人民法院不予支持。
6、《最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定
(一)》
第十四条 当事人之间约定一方实际投资、另一方作为外商投资企业名
义股东,实际投资者请求确认其在外商投资企业中的股东身份或者请求
变更外商投资企业股东的,人民法院不予支持。同时具备以下条件的除
外:
(一)实际投资者已经实际投资;
(二)名义股东以外的其他股东认可实际投资者的股东身份;
(三)人民法院或当事人在诉讼期间就将实际投资者变更为股东征
得了外商投资企业审批机关的同意。
第十五条 合同约定一方实际投资、另一方作为外商投资企业名义股东,
不具有法律、行政法规规定的无效情形的,人民法院应认定该合同有效。
一方当事人仅以未经外商投资企业审批机关批准为由主张该合同无效或
者未生效的,人民法院不予支持。
(二)特殊行业中禁止代持
1、《中国证券监督管理委员会关于规范基金管理公司设立及股权处置有
关问题的通知》(证监基金字[2006]84号)
一、基金管理公司设立及股权处置,应当遵守《公司法》、《证券投资
基金法》、《证券投资基金管理公司管理办法》等法律、行政法规、规
章的规定,并符合公司章程的要求。基金管理公司及相关当事人应当按
照《证券投资基金管理公司管理办法》及本通知的规定履行法律程序。
八、基金管理公司股东不得为其他机构代持基金管理公司的股权,不得
委托其他机构代持基金管理公司的股权。股东及其实际控制人不得以任
何形式占用基金管理公司资产。
2、《证券投资基金管理公司管理办法(2012.06.20征求意见稿)》
第十九条 基金管理公司的股东处分其股权,应当遵守下列规定:(三)
股东与受让方应当就转让期间的有关事宜明确约定,确保不损害基金管
理公司和基金份额持有人的合法权益,股东及受让方不得通过股权代持、
股权托管、信托合同、秘密协议等形式处分其股权。
第四十条 基金管理公司的股东应当履行法定义务,不得虚假出资、抽
逃或者变相抽逃出资。
基金管理公司的股东不得为其他机构或者个人代持基金管理公司的
股权,不得委托其他机构或者个人代持股权。基金管理公司的股东及其
实际控制人不得以任何形式占有和转移基金
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