（整理版）建设单位进行工期反索赔的法律实务.docxVIP

建设进行工期反索赔的法律实务 原创-09-14宋仲春 建纬律师 建设工程施工合同纠纷案件中，针对施工提起的要求支付工程款及逾期违约金诉讼，建设通常会以工程质量不合格及工期延误提起反诉。本文通过笔者代理的一个实际案例，来说明施工合同纠纷案件中建设进行工期反索赔应注意的问题及实务操作技巧。 东莞市某房地产开发公司〔下称“建设〞〕与某建筑公司〔下称“施工〞〕于4月20日签订了?商住区住宅一区、二区工程施工合同?〔下称“施工合同〞〕，并同时签订了?星河传说商住区住宅一区、二区工程施工专用条款合同?〔一〕〔下称“专用条款〞〕。5月10日。整个工程包括15栋楼〔一区8栋，二区7栋〕，合同约定的一区工程开工日期为4月25日，主体结构封顶日期为10月1日，竣工日期为2月10日。由于施工承建的一区工程直至6月8日才主体结构封顶，比合同约定的主体结构封顶时间延误达251天，整体工程至12月30日才根本完工，比合同约定的竣工日期逾期315天。同时建设以施工迟迟未进入二区施工为由，解除了施工合同中关于二区施工局部内容。 双方当事人因工程款支付及工期延误责任及损失承当产生争议：施工及建设没有及时支付工程款为由向东莞市中级人民法院提起诉讼，而建设及时以施工未按期完工提起了反诉。本文仅讨论工期反诉问题，针对工期责任承当问题，建设与施工各执一词，建设认为施工未能按期完工，应承当工期延误责任；而施工辩称工期延误是由于建设设计变更及图纸会审延迟、延期办理施工许可证等原因造成的。双方当事人未能就争议解决达成一致，发生诉讼，案件由东莞市中级人民法院受理。 笔者作为建设代理人之一，分析了施工合同实际履行情况，根据我国相关法律和最高人民法院?关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释?的规定，向法院提出了系争工程工期延误是主要由于施工造成的，施工应承当工期延误的责任及损失的主张，笔者的主要理由是： 一、工期延误的原因是由于施工无资金实力垫资施工，施工管理混乱、不按照监理工程师及建设指令施工造成屡次返工等原因造成的，施工应承当工期延误的责任。 1、工期延误是由于施工无资金实力垫资施工导致施工过程中投入的劳动力、机械设备远远不能满足合同约定的施工进度需要造成的。 按照建设、施工签订的专用条款第5.2.1款及5.3款约定，建设支付第一笔工程进度款的时间为主体结构封顶后一个月，系争工程于6月8日结构封顶，按照专用条款约定，建设最早开始支付款项的时间为7月8日，即本工程需要被告垫资施工至结构封顶。但是在施工过程中，施工根本没有资金实力垫资施工。正是由于施工无资金实力垫资施工，导致施工过程中投入的劳动力、机械设备远远不能满足合同约定的施工进度需要，造成工期严重延误。 2、工期延误是由于施工管理混乱造成的。 据监理提供的资料，施工在施工过程中，管理负责人经常不到施工现场进行管理，并且屡次在不通知监理工程师及建设的情况下更换工程经理及主要施工管理人员。其派驻的工程经理不符合专用条款7.1款约定“乙方保证本工程的工程经理由具有中级以上职称及一级工程经理资格；从事建筑施工专业十年以上，且直接担任过至少两项25层以上民用建筑工程经理的技术人员担任。〞的资格，施工提供的证据显示，施工工程经理在承当系争工程工程前只担任过一个工程的工程经理，并且施工工程经理在12月17日至5月30日期间担任系争工程以外另一工程工程经理，而本案系争工程自4月25日开工，至12月31日才根本完工，证明施工工程经理在担任本案系争工程工程经理期间还同时担任另一工程工程经理，不符合建设部公布的?关于建筑施工企业工程经理管理方法?第二十五条规定“工程经理原那么只能承当一个工程工程施工的管理工作。〞上述事由是施工施工进度缓慢，造成工期严重延误的另一重要原因。 3、工期延误是施工不按照国家有关技术标准、监理工程师及建设指令施工，引起屡次返工造成的。 监理提供的材料显示，施工在施工过程中不按照国家有关技术标准、监理工程师指令施工，造成施工过程中质量不合格，屡次被监理工程师责令返工，并最终影响了施工进度，这也是施工施工的一区工程工期严重延误的重要原因之一。 二、针对施工辩称工期延误是由于建设设计变更及图纸会审延迟、延期办理施工许可证的导致工期延误等理由，笔者结合事实及法律进行了逐一反驳。 1、施工辩称建设设计变更及图纸优化、图纸会审延迟影响工期，但没有提供充分理由及相应证据。 设计变更及图纸优化属于建设工程施工中的惯例，但设计变更及图纸优化不必然会导致工期延误。首先，设计变更及图纸优化的原因可能是建设导致的，也可能是施工导致的，如果设计变更及图纸优化是建设导致的才能依照施工合同约定时间及程序进行工期签证或工期索赔；其次，设计变更有可能增加工程量也可能减少工程量，设计变更及图纸优化只有在增加工作量时才能依照施工合同约定时间及