130408合同的保全和担保 .pptxVIP

合同的保全一、概述（一）制度概述 合同的客体为作为或者不作为，具体到实际给付，可以是财产也可以是行为。如果债务人不给付财产，债权人可以要求强制执行财产；如果债务人不给付行为，可以由第三人实施由债务人出钱。所以，债务不履行情形下的强制债务履行制度，是以债务人享有的财产为基础，法律设置了一系列的保全制度，保证债权人的债权尽可能的实现。 如果债务人不履行到期债务，达到破产的情形，则其财产由破产管理人管理，根据优先劣后顺序以及公平偿债的原则安排债务清偿。 如果债务人尚未满足破产的条件，通常还可以自由管理自己的财产，此时有可能会出现债务人有意或者无意的以单方行为或者与第三人进行的行为，致使债权无法完全实现。 单方行为如怠于行使到期债权、放弃到期债权；与第三人进行之行为如与第三人协商将其 财产赠与、以不合理低价向第三人出让财产或者以不合理高价向第三人受让财产。 如果依照债的相对性原则，则会发生债权无法实现，损害债权人的利益，却同时使得善意或者恶意的第三人获益（也可能同时使债务人本身获益）。所以，出于公平的角度，允许债务人突破债的相对性，赋予其权利，可以直接请求第三人向其履行义务（包括返还义务）或者阻止第三人从债务人处取得财产利益的，保全其的财产，进而实现债权。 第73条 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。　代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。　　 第74条 因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。　撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。（二）、债的保全与债的担保 广义上债的担保分为一般担保和特别担保，狭义上债的担保仅指特别担保。 一般担保是指债务人以其自身全部财产作为履行债务的保障；特别担保是对一般担保的补充，由债务人之外的第三人提供保证担保或者物的担保，或者由债务人从自身全部财产中选择出特定财产设定物的担保，债权人可以从这些特定财产拍卖或者变卖后所取得款项中优先受偿。 9、我们的市场行为主要的导向因素，第一个是市场需求的导向，第二个是技术进步的导向，第三大导向是竞争对手的行为导向。10、市场销售中最重要的字就是“问”。11、现今，每个人都在谈论着创意，坦白讲，我害怕我们会假创意之名犯下一切过失。12、在购买时，你可以用任何语言；但在销售时，你必须使用购买者的语言。13、He who seize the right moment, is the right man.谁把握机遇，谁就心想事成。14、市场营销观念：目标市场，顾客需求，协调市场营销，通过满足消费者需求来创造利润。15、我就像一个厨师，喜欢品尝食物。如果不好吃，我就不要它。16、我总是站在顾客的角度看待即将推出的产品或服务，因为我就是顾客。17、利人为利已的根基，市场营销上老是为自己着想，而不顾及到他人，他人也不会顾及你。 广义的一般担保中，债务人自身全部财产决定了其履行能力的大小，法律制度需要避免债务人一般担保能力被不当减损。代位权针对债务人的不当不作为，确保债务人本应增强的一般担保能力实际得以增强；撤销权制度针对债务人的不当作为，确保债务人本不应减损的一般担保能力实际不被减损。 因此，广义上债的担保包括债的保全，但债权法中一般所说的“债的担保”经常只是狭义概念，仅指特别担保。 广义的担保一般担保 （债的保全）特别担保（狭义债的担保，一般担保的补充）代位权（防止债务人不当不作为而本应增强的未增强）撤销权（防止债务人不当作为而不应减损的减损）人的担保（保证）物的担保（抵押、质押、留置）（三）、保全的特点1. 债的保全具有法定性，代位权和撤销权不须债务人或者第三人同意即可行使。2. 此时债权人实际上是在管理债务人的财产。虽然债权人行使代位权或者撤销权，第三人必须直接向债权人给付（包括返还财产），但是第三方给付的财产在法律的抽象上仍归属于债务人，即这些财产被回复归入债务人的责任财产之中，只不过与此同时第三人给付的财产被直接用于清偿债务人对债权人的债务。3. 债权人可以获得事实上优先受偿的可能性，这种可能性是事实上的而非法律上的。优先受偿权仅在特别担保中的担保物权和法律特别规定的优先受偿权（如建设工程承包人的优先受偿权、船舶优先权、民用航空器优先权、税收一般优先权等）中才存在。代位权或者撤销权并不能改变无担保债权（普通债权）的平等性。 代位权和撤销权在事实上的优先可能性存在较大的不同。代位权是债权人以自己的名义向第三