国际私法：第二章 国际私法的渊源.pptVIP

第二章 国际私法的渊源 第一节国内立法 一、国内立法 1756年《巴伐利亚法典》是迄今所知的欧洲最早的规定国际私法规范的国内立法。 1794年的《普鲁士法典》。它第一次规定了住所的积极冲突应适用认为合同或行为有效的住所地法。 1804年的《法国民法典》开启了近代国家国际私法立法先河。 二、国际私法的立法的主要模式 1、散见式（分散立法式） 该立法方式是将国际私法规范分散规定在民（商）法典的不同篇章或某些单行法规中。 代表：1804年《法国民法典》 2、专章或专篇式 即在民法典或其他法典中列入专章或专篇较为集中和系统地规定国际私法规范。 代表：我国《民法通则》第八章中规定了“涉外民事关系的法律适用”规范，《民事诉讼法》第四编比较系统地规定了国际民事诉讼程序规范。 3、法典式（单行立法式） 是以专门法典或专门法规的形式制定系统的国际私法规范。 代表：1896年《德国民法施行法》。 1898年，日本也制定了专门的国际私法规范——《日本法例》。 三、当代国际私法国内立法的主要特点及发展趋势 （一）体例上向单行法方向发展 （二）调整对象扩大 （三）冲突规范多采双边和选择性冲突规范 （四）弹性连结点在立法中广泛采用 （五）采用政策定向和结果选择的方法 第二节 司法判例 一、普通法系国家，判例是其国际私法的重要渊源 美国1934年由比尔任报告员出版了《冲突法第一次重述》，1971年由里斯任报告员出版了《冲突法第二次重述》。 二、大陆法系国家的判例 法国最高法院在“鲍富莱蒙案”中确立的规避内国法无效原则、在“福尔果案”中确立的反致制度、在“李查蒂案”中确认的当事人缔约能力适用行为地法规则等都已成为法国国际私法的先例。在日本，由国际私法学者池原季雄精选了100多个处理涉外民商事法律关系的判例编辑出版的《涉外判例百选》，也已成为法院处理涉外民商事案件的重要参考依据。 第三节 国际条约 国际条约是指两个或两个以上国家之间缔结的关于确立、变更或终止它们之间权利与义务的书面协定，它是国际私法的主要渊源。国际条约既可以规定冲突规范，又可以规定统一实体规范，还可以规定相互给予对方公民和法人民商事地位的规范以及国际民事诉讼与商事仲裁程序规范。 从事国际私法统一工作的国际组织 （一）南美洲会议及泛美会议 1928年1月，第6届泛美会议通过了以古巴法学家布斯特曼特的名字命名的国际私法法典，即《布斯特曼特法典》。该法典全文分四卷计437条，全面系统地规定了有关国际民法、国际商法、国际刑法和国际程序法。法典的制定，是美洲国家数十年来的国际私法统一运动的成果。 （二）海牙国际私法会议 1893年荷兰政府采纳了荷兰法学家阿瑟的主张，在海牙举行了第1届海牙国际私法会议。 从1893年第1届会议到1951年第7届会议召开，海牙国际私法会议都只是以临时性国际会议的形式存在，没有常设机构。1951年第7届海牙国际私法会议通过了《海牙国际私法会议章程》后，才将其确认为国际私法立法常设性政府间组织。中国于1987年7月3日正式加入该组织。 （三）国际联盟和联合国的国际私法统一运动 1980年《联合国国际货物买卖合同公约》 1985年《国际商事仲裁示范法》 1930年《关于国籍法律冲突的若干问题的海牙公约》 1930年《关于解决本票、汇票的法律冲突的日内瓦公约》 1958年《关于承认与执行外国仲裁裁决的公约》（纽约公约） 第四节 国际惯例 国际惯例就是指在国际实践中，反复使用而形成的，具有固定内容、未经立法程序制定的，如果为一国所承认或为当事人所采用，就对其具有约束力的一种习惯做法或常例。 我国学者一般认为，国际惯例有强制性惯例和任意性惯例之分。强制性惯例不需要当事人选择或承认就对当事人具有约束力，任意性惯例只有经过当事人的选择或承认，才对其具有约束力。 国际惯例包括实体规则及法律选择规则。 传统上一般认为实体性国际惯例属任意性惯例。但：根据《联合国国际货物买卖合同公约》第9条第2款，“除非另有协议，双方当事人应被视为已默示地同意对他们的合同或合同的订立适用双方当事人已知道或理应知道的惯例，而这种惯例，在国际贸易上，已为有关特定贸易所涉同类合同的当事人广泛知道并为他们所经常遵守。”在此种情形下，国际惯例具有自动对当事人适用的效力，而不依当事人的选择。 在国际私法中，国际惯例大量存在。在外国人的民商事法律地位方面，如有“国民待遇原则”等，在冲突法方面，有“不动产物权依物之所在地法”原则、“公共秩序原则”、意思自治原则、“既得权的尊重与保护”原则、“场所支配行为”原则等。在国际民事诉讼程序方面，有“程序问题依法院地法”原则等。所有这些都是在国际实践中形成的，为各国所普遍接受的，都已成为国际私法的渊源。 第五节 学说或法理 英美普通法系国家认为学者的学说也是国际私法