论我国民事财产保全制度中的几个问题.pdfVIP

论 我 国 民 事 财 产 保 全 制 度 中 的 几 个 问 题 财产保全是指人民法院在诉讼开始前或后， 为保证将来判决的顺利执行， 面 对争议财产或与案件有关的财产， 依法采取的各种强制性保护措施的总称。 在当 前我国信用体制尚不健全的情况下， 民事财产保全制度对保护债权人的合法权益 发挥着非常重要的作用。 然而我们也应看到， 我国现行的民事财产保全制度在理 论研究上较为薄弱，在立法设计上还不尽合理，使财产保全在实践中常常陷入 “无法可依”的尴尬境地。本文拟针对民事财产保全在实践中存在的突出问题， 提出完善我国民事财产保全制度的若干建议。 一、我国民事财产保全制度的现状 在我国， 调整司法程序中财产保全的法律主要是 《中华人民共和国民事诉讼 法》 ( 以下简称《民事诉讼法》 ) 和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民 事诉讼法〉若干问题的意见》 , 纵观其中关于财产保全的规定不难发现，财产保 全从申请、实施，到争议解决，在审理程序，实体标准，程序性权利等诸多方面 规定粗疏，甚至没有规定。实践中主要集中体现在以下几个方面。 ( 一) 财产保全申请人的担保方式不具体。 《民事诉讼法》第九十二条第二款 规定，“人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保 ; 申请人不提供 担保的，驳回申请”。但对担保的方式无明确规定，以财产担保的，担保财产的 评估、数额及是否就担保人提供的担保财产采取保全措施等问题法律无明确规 定，对此，司法实践的做法也各不相同。〔 1〕 ( 二) 财产保全当事人、案外人的程序性救济权利缺失。 《民事诉讼法》第九 十九条规定， “当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的， 可以申请复议一 次。复议期间不停止裁定的执行。”但对于当事人提出复议申请的方式、期间、 是否采取听证， 法院作出答复的期间和答复的文书形式均无具体规定。 特别对于 诉讼保全中案外人异议如何处理完全没有规定。 法院往往将其搁置到执行阶段通 过执行中的案外人异议程序处理。〔 2 〕 ( 三 ) 财产保全的解除及担保财产的解除规定不详。 《民事诉讼法》第九十五 条“被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全”、 《最高人民法院关于 适用 中华人民共和国民事诉讼法 若干问题的意见》 第一百零九条“……在诉讼 过程中，需要解除保全措施的，人民法院应及时作出裁定，解除保全措施。”上 述规定对于解除保全的条件、解除时限等规定过于笼统，实践中难以操作。对于 财产保全申请人提供的担保财产、 被申请人的被保全财产在案件审结后的解封程 序如何启动，由谁启动也无明确规定。〔 3〕 ( 四) 财产保全错误的认定过于宽泛。 《国家赔偿法》第三十一条规定“人民 法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施 或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的，赔偿请求人要求 赔偿的程序，适用本法刑事赔偿程序的规定。”，在立法上虽然肯定了法院因违 法采取保全措施对当事人造成的损失应当承担国家赔偿责任。 但因前面提及的法 律规定存在的诸多局限， 对什么是违法采取的保全措施难以判断。 当