论我国诉讼调解制度的构建研究与分析.pdfVIP

论我国诉讼调解制度的构建 徐跃 许东劲 【提要】21 世纪中国民事诉讼的一个戏剧化变化，就是诉讼调解这枝“东方奇葩”经历了由冷 复热的惊喜。诉讼调解作为我国民事诉讼制度的一大特色，在审判实践中对于及时平复社会矛盾、 促进和谐社会构建具有积极作用，是对我国“以和为贵”传统价值观念的提倡和发扬。但是，在当 前“诉讼爆炸”和社会矛盾比较突出的时期，诉讼调解同样面临着发展中的困惑和挑战，如何构建 中国特色的诉讼调解新机制已成为一个亟待解决的重大课题。 在此背景之下， 本文首先从社会方面、 当事人方面以及法院方面反思和检讨当前制约诉讼调解工作的主要因素和成因 ; 其次，针对诉讼调 解面临的困境，一方面，从调解价值角度分析诉讼调解的正当性基础，指出重新认识和解读诉讼调 解的必要性，另一方面，从诉讼成本角度分析论证了诉讼调解是实现社会成本最小化的有效方式。 在构建诉讼调解新机制的进程中，本文指出诉讼调解应当注意的三种趋势：调解人多样化、调解过 程规范化、调解权力明晰化。最后，在上述充分分析和论证的基础上，本文提出了推动诉讼调解工 作的设想，以期为构建中国特色的诉讼调解制度贡献一份智慧和力量。 引言 调解是人民司法的优良传统。 据《汉语大字典》的解释，“调解，消弭争端”。“调，和也”。“调，和合”。在法律意义 上的调解是指在第三人主持下，当事双方通过协商解决纠纷的一种方式。所以，诉讼调解基于其解 决纠纷的彻底性，在化解人民内部矛盾、维护社会稳定方面发挥着积极的作用。随着人民法院审判 方式改革的深入，诉讼调解受到以实现审判程序规范化运作为重点的改革理念的冲击，被认为是以 牺牲实体权利为代价的“和稀泥”审判方式，不利于法治社会的建立，而受到冷落。但是，轻视调 解的弊端很快显现，人民法院审理的民商事案件判决率上升，上诉率、上访率也随之上升。人民法 院疲于应对大量的申诉、上访，不堪重负。同时，案件审判并未满足社会公众对司法公正与效率的 需求，人民法院的司法权威受到挑战。在这样的现实背景下，人民法院开始重新审视诉讼调解缓和 社会矛盾、平息纷争的功能和作用，确定了“能调则调、当判则判、调判结合、案结事了”的民事 审判指导原则。诉讼调解热潮在审判实务界再度兴起。有论者认为“法院调解从热到冷，又从冷到 热。这种看上去变化无常的司法政策的反复恰好反映了审判方式改革的某种必然。”如火如荼进行 的新时期诉讼调解工作，并不是对传统诉讼调解制度的简单回归，而是在构建和谐社会的重大历史 任务和人民法院司法改革的大背景下， 在保障当事人依法自愿调解前提下， 以案结事了、 胜败皆服、 定分止争为目的，构建与现代诉讼机制协调一致的具有中国特色的诉讼调解新机制。应构建一个怎 样的诉讼调解新机制如何构建本文也许能给出一个正确的选择和回应，这也是笔者最大的愿望。 一、反思与检讨：当前制约诉讼调解工作的主要因素 ( 一 ) 社会转型等外部因素造成调解难 首先，社会转型带来的新问题增加了人民法院诉讼调解的难度。经过 30 年的改革开放，我国 已经从强调以阶级斗争为主的“政治社会”转变为以经济建设为中心的“经济社会”。在社会转型 后，经济利益成为社会公众普遍追求的目标，人们更多地关心自身利益的实现。在社会管理层面， 随着民主和法制化的进程加快，国家的管理者变为服务者，以往的被管理者则成为了社会的主人。 人们不再盲目服从管理， 而是有了更多自主、 自由的权利， 在公共利益和个人利益发生冲突的时候， 人们也不再盲目地一概持服从的态度，而是尽一切可能维护个人利益。社会的转型需要矛盾调处机 制作出相应变化以与之相适应，但这一过程尚未完成，因此，对于政府机构和司法机关的决定产生 抵触成为社会一时的普遍现象，当人民法院处理人们之间的矛盾和纠纷时，采取调解的方式寻求当 事人妥协和让步的难度随之增大。 其次，律师风险代理制度对人民法院诉讼调解工作产生了冲击。近年来，我国律师业引入了起 源于美国的风险代理收费方式。所谓风险代理又称胜诉收费，其基本内容是，律师与当事人签订委 托合同，约定案件胜诉后按照涉案金额的一定比例收取代理费，如果败诉则不