6民间借贷案件代理词.docx

6民间借贷案件代理词 代理词敬重的审讯长、审讯员、书记员：河南**律师事务所承受本案原告***的托付，指派我担当其诉讼代理人参与庭审，开庭前我仔细地查阅了本案的卷宗材料，进展了必要的调查，现结合庭审状况，提出如下代理看法，供法庭裁判时参考。第一、关于本案被告，应当认为***与***。债务人被告：根据借款合同，本案中债务人被告有两人：***与其妻***〔二人共同在借款合同上签字〕，***死亡，应当列其法定继承人为本案被告，证据证明除***外，***父母死亡，***儿子放弃继承，故债务人被告为***。担保人被告：***自愿为该笔借贷供应连带担保责任，并承诺清偿全部借款本息，其为担保人被告。其次、关于借款本金，应当认定为30万元。根据借款合同，原告向被告交付合同商定本金，被告受到借款后，向原告出具收据，同时，他项权证书上也清晰标明债权数额为30万元。各份证据之间互相印证，借款本金应当认定为30万元。第三、关于已经支付的利息，应当不予退还。被告支付利息，局部根据月利率一分五支付，局部根据月利率二分支付，因民间借贷是理论合同，应当以实际履行为准，该利息履行并未超过民间借贷司法说明中年利率36%即月利率三分的规定，无需返还，被告也无权要求返还。第四、关于诉求中主见的利息，应当获得法律支持。借款合同第五条与第八条商定了逾期还款的处理，详见诉状与借款合同，月利率、违约金与逾期赔偿〔利息〕三者相加高于年利率24%。原告以年利率24%主见利息，符合民间借贷司法说明的规定，应当获得法律支持。第五、关于抵押房产，原告应当享有优先受偿权。根据《城市房地产抵押管理方法》其次十四条其次款规定：抵押人死亡，其房地产合法继承人应当连续履行原抵押合同。同时该方法第四十条规定：有以下状况之一的，抵押权人有权要求处分抵押的房地产：〔一〕债务履行期满，抵押权人未受清偿的，债务人又未能与抵押权人达成延期履行协议的；〔二〕抵押人死亡而无人代为履行到期债务的；或者抵押人的合法继承人回绝履行到期债务的。根据《物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、《担保法》第三十三条关于抵押权的及实现抵押权的规定，债务人不履行债务时，债权人有权按照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。优先受偿权的本质是实现物的担保价值，庭审已经查明，***死亡，其第一顺位的法定继承人父母死亡，儿子放弃对房产的继承，其配偶***在借款合同中借款人处签字，根据该借款合同中第七条保证条款与房屋抵押担保合同，结合庭审中***对房屋抵押担保的同意，应当认定债务人不履行到期债务时，债权人对抵押房产享有优先受偿权。第六、关于保证人***，应当担当连带保证责任。担保承诺书商定，假设借款协议到期借款人不能全额归还借款本息，担保人情愿用名下财产、工资福利收入和其他收入代替借款人归还。该商定对应于担保法司法说明第三十二条其次款，保证合同商定保证人担当保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为商定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。本案中，主债务履行期届满之日为2014年4月26日，保证期间为2014年4月26日至2016年4月25日，原告起诉日为2016年3月21日，除了通过各种方式催告担保人替借款人还款外，原告于保证期间以诉讼的方式向保证人诉求还款。况且，根据担保法司法说明第三十四条其次款的规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人担当保证责任的，从债权人要求保证人担当保证责任之日起，开头计算保证合同的诉讼时效。故：本案中，保证人应当担当连带保证责任。综上，本案被告应当为***与***，借款本金应当认定为30万元，已经支付的利息不予退还，诉求中主见的利息应当获得法律支持，原告对抵押房产享有优先受偿权，保证人应当担当连带保证责任。以上代理看法，供法庭裁判时参考。代理人：***年月日