建筑工程施工合同签订和履行的法律风险防范.docx

建筑工程施工合同签订和履行的法律风险防范 建设工程施工，是建设项目在完成工程设计和施工招标后进行建筑产品生产之前的最后阶段， 具有投资大、周期长、风险环节多、管理难度大的特点，签订及履行施工合同应引起施工企业格外重视，把握并处理好下列问题： 1、严格审查发包方资质等级及履约信用。 施工单位对发包方主体资格的审查是签约的一项重要的准备工作，它将不合格的主体排斥在 合同的大门之外， 为将来合同能够得到及时、 正确地履行奠定一个良好的基础。 施工方承包的项 目应当是经依法批准的合法项目， 如果项目不合法会导致所签订的建设工程施工合同无效。 因此， 在订立合同时， 应先审查建设单位是否依法取得企业法人营业执照、 相应的经营资格和等级证书， 审查建设单位签约代表人的资格， 审查工程项目的合法性。 另外还应对发包方的履约信用进行审 查，以降低风险。 2、认真审查施工图纸及招标文件，审慎提交投标文件。 施工图纸是否符合业主的质量要求，是否符合国家的强制性标准，对该工程是否合法、工程 是否能获得施工许可证有决定性的作用。 实践中不排除因为设计的原因导致工程无法施工而被延误，甚至整个工程重新招标，从而损害施工单位的利益，因此在投标前施工单位应当认真研究。 对招标文件施工单位也应当认真研读， 因为一旦中标， 招标文件、 投标书都会成为施工合同的附件，对双方都有拘束力，如果不引起重视随随便便投标，合同履行过程中就可能追悔莫及。 3、使用示范合同文本，并切实约定“专用条款”。 建设工程施工合同涉及面广，自拟合同文本难以全面约定当事人的权利义务，往往造成一些 不必要的疏漏， 因此建议使用国家示范文本。 目前普遍采用建设部与国家工商总局共同制定的 G F-1999-0201 《建设工程施工合同》示范文本。该文本由协议书、通用条款、专用条款及合同 附件四个部分组成。签订合同前应仔细阅读和准确理解“通用条款”， 这一部分内容注明了合同用语的确切含义，引导合同双方如何签订“专用条款”，当事人应根据工程及双方具体情况，据 实约定并填写“专用条款”的内容；当“专用条款”中某一条款未作特别约定时，“通用条款” 中的对应条款自动成为合同双方一致同意的合同约定。 4、恰当约定工程的计价方式。 常见的工程计价方式有三种，分别是总价包干、单价包干、成本加酬金。三种计价方式其实 是有各自的适用特点的， 不能不加考虑地随便选用。 比如总价包干方式， 适用于技术不是很复杂、图纸已经很稳定、工期也不是很长的工程， 也就是合同风险已经基本明了的工程。但是，多数工 程在施工过程中都会有设计变更、 现场签证和材料差价的发生， 所以明智地选择一般不约定 “一次包死，不作调整”，但这仅是一种理想的状态，一般发包方都希望总价包干，而承包人都希望 签可调价合同，到底签什么计价方式的合同，涉及到双方力量的平衡。如果选择可调价的合同， 合同中必须对价款调整的范围、程序、计算依据和设计变更、现场签证、材料价格的签发、确认 作出明确规定。 关于材料涨跌价差可约定为： “若任一种建材政府指导价上涨或下跌幅度超过 5% （具体比例双方可协商） ，则甲乙双方应在该指导价公布后十天内， 按公布后的该建材指导价对原合同金额进行相应的追加或调减。” 5、明确约定进度款的支付条件和竣工结算程序。 一般情况下，工程进度款按月付款或按工程进度拨付，但如何申请拨款，需报何种文件，如 何审核确认拨款数额以及双方对进度款额认识不一致时如何处理， 往往缺少详细的合同约定， 引起争议，影响工程施工，应当约定清楚。合同中也应明确约定参加工程验收的单位、人员，采用 的质量标准、验收程序，须签署的文件及产生质量争议的处理办法等。 此外， 合同还应约定具体的竣工结算程序。 6、具体约定工期顺延的情形和停工损失的计算方法。 合同一般约定发生以下情形，经发包方或者监理单位确认，工期可以相应顺延：（ 1）发包方未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（ 2 ）发包方未能按约定日期支付工程预付款、进 度款，致使施工不能正常进行；（ 3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不 能正常进行；（ 4 ）设计变更和工程量增加；（ 5）一周内非施工方原因停水、停电、停气造成 停工累计超过 8 小时；（ 6 ）不可抗力；（ 7）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情 况。同时，合同还应明确具体地约定非施工方原因发生停工时， 施工方损失的计算方法，利于出现停工并发生损失争议时顺利向发包方索赔。 7、预防工程定金、保证金或预付款陷阱。 有的发包方并不是真正想把项目建设完工，而是想利用施工合同骗取承包方的定金、保证金 或预付款。因此，凡交纳工程定金、保证金或预付款的应采取防范措施以降低风险。 防范措施有以下一些：（ 1）核实发包方