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《建设工程施工合同纠纷审判实务相关疑难问题解答》 《建立工程施工合同纠纷审讯实务相关疑难问题解答》2015年10月最高人民法院《关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》公布施行十年来,审讯理论中出现了新状况、新问题。为此,市法院民六庭成立调研课题组,深化到乡(镇)、村和建工企业,走访局部基层法院和鉴定机构,对搜集的具有普遍性的问题进展梳理汇总,形成了《建立工程施工合同纠纷审讯实务相关疑难问题解答》,于2015年10月22日经市法院第23次审讯委员会争论通过。《解答》是以相关法律法规及司法说明为根底,借鉴最高法院、地方法院主流观点,结合审讯实际,对建立工程合同案件中的疑难问题进展理解答,以期能为两级法院的审讯工作供应参考,促进审讯质效的进一步提升。一、导致建立工程施工合同无效的情形主要有哪些?解答:具有以下情形之一,当事人恳求确认建立工程施工合同无效的,人民法院应予支持:(一)承包人未获得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建立工程必需进展招标而未招标或者中标无效的;(四)承包单位将工程进展转包或者违法分包的;(五)中标合同商定的工程价款低于本钱价的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。理由:最高人民法院《关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明》(下称《说明》)第一条规定上述一至三种情形合同无效。《中华人民共和国合同法》(下称《合同法》)其次百七十二条规定的制止转包、违法分包,其目的在于防止工程几经倒手,造成实际施工人因承包费太低而偷工减料,挺直影响工程质量。《中华人民共和国招标投标法》(下称《招投标法》)第三十三条规定投标人不得以低于本钱的报价竞标,其目的在于保证招投标竞争秩序和确保工程质量,报价低于本钱价的,合同无效。二、挂靠经营的特点及表现形式主要有哪些?解答:挂靠经营通常具备以下特征,即实际施工人以建筑施工企业的分支机构、施工队或者工程部等形式对外开展经营活动,但与建筑施工企业之间没有产权联络,没有统一的财务管理,没有标准的人事任免、调动或聘用手续;实际施工人自筹资金,自行组织施工,建筑施工企业只收取管理费,不参加工程施工、管理,不担当技术、质量和经济责任。理论中常见的挂靠经营主要有以下几种状况:(一)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程;(二)资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程;(三)不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程;(四)有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他方式变相允许别人以本企业的名义承揽工程。理由:2002年8月5日《最高人民法院关于审理建立工程合同纠纷案件的暂行看法》第九条详细列举了上述挂靠情形。住建部《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理方法(试行)》第十一条对挂靠经营的特点及表现形式也作出了同样的规定。三、如何认定违法分包?解答:法律允许建筑工程总承包单位将承包工程中的局部工程发包给具有相应资质条件的分包单位,即专项分包,前提是必需经建立单位认可。然而,理论中的分包形式却多种多样,以下几种情形因违背相关法律规定,应当认定为违法分包:(一)承包人将建立工程主体构造的施工分包给别人完成;(二)分包单位不具备相应的资质条件;(三)分包未经建立单位认可;(四)分包单位将其承包的工程再行分包。理由:区分合法分包与违法分包对于确定合同效力意义重大。《中华人民共和国建筑法》(下称《建筑法》)其次十九条规定除总承包合同中商定的分包外,分包必需经建立单位认可。施工总承包的,建筑工程主体构造的施工必需由总承包单位自行完成。制止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。制止分包单位将其承包的工程再分包。住建部《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理方法(试行)》第九条也对违法分包情形作出了同样的规定。四、如何区分劳务分包与一般劳务?解答:施工人具有资质的应当认定为建立工程中劳务分包合同,施工人不具有资质的应当按劳务纠纷处理。农民工追索劳动酬劳的,不受合同效力的影响。理由:《建筑法》对劳务分包的资质作了要求,《建筑业企业资质管理规定》将建筑业企业资质分为施工总承包资质、专业承包资质、施工劳务资质三个序列。具有资质的施工队伍因符合劳务分包合同主体的条件,其与总承包人之间的合同应为劳务分包合同。不具有资质的农民工队伍进展劳务作业的,应当作为一般劳务纠纷处理。农民工付出了劳务,用工单位应当支付相应的酬劳,不受合同效力影响。五、如何区分劳务分包与工程分包?解答:当事人为躲避法律关于施工资质的规定,名义