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《经济法》第八章担保法
●【案例】甲向乙借款5万元,乙要求甲供应担保,甲分别找到友人丙、丁、戊、己,他们各自作出以下表示,其中哪些构成保证?● A.丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙〞● B.丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款,本人愿代还3万元〞● C.戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款,由本人负责〞● D.己向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款,由本人以某处私房抵债〞●答案:ABC。●分析:《担保法》第六条规定,本法所称保证,是指保证人和债权人商定,当债务人不履行债务时,保证人根据商定履行债务或者担当责任的行为。《最高人民法院关于适用假设干问题的说明》第22条规定,第三人单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人承受且未提出异议的,保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款,但是,保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的,保证合同成立。依据上述规定可知,ABC项中丙、丁、戊的行为都符合法律规定的保证方式,因此,构成保证,应选;D项属于抵押而非保证,因此D项错误,不选。●【案例】甲向乙借款10万元,由丙作为保证人,商定“假如甲到期不能归还该债务,由丙担当保证责任,直至甲的债务本息还清为止〞。以下哪些选项是正确的?● A.该保证为一般保证● B.该保证为连带责任保证● C.保证期间为主债务履行期届满之日起2年● D.保证期间为主债务履行期届满之日起6个月●答案:AC。●分析:按照保证的方式不同,保证可以分为一般保证和连带责任保证。一般保证是指当事人在保证合同中商定,债务人不能履行债务时,由保证人担当保证责任的保证。连带责任保证是指当事人在保证合同中商定保证人与债务人对债务担当连带责任的保证。由此,此题中的保证为一般保证,而不是连带责任保证,A项说法正确,B项说法错误。●【案例】出现以下何种情形时,一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权?● A.债务人被宣告失踪,且无可供执行的财产● B.债务人移居国外,但国内有其购置现由亲属居住的住宅● C.债务人被宣告破产,中止执行程序的● D.保证人曾以书面方式向主合同当事人以外的第三人表示放弃先诉抗辩权●答案:AC。●分析:《担保法》第17条:“〔第1款〕当事人在保证合同中商定,债务人不能履行债务时,由保证人担当保证责任的,为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审讯或者仲裁,并就债务人财产依法强迫执行仍不能履行债务前,对债权人可以回绝担当保证责任。有以下情形之一的,保证人不得行使前款规定的权利:〔一〕债务人住宅变更,致使债权人要求其履行债务发生重大困难的;〔二〕人民法院受理债务人破产案件,中止执行程序的;〔三〕保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。●《担保法说明》第25条规定:〞担保法第17条第三款第〔一〕项规定的债权人要求债务人履行债务发生的重大困难情形,包括债务人下落不明、移居境外,且无财产可供执行。“依据这些规定可以推断出A、C应选,B项不选。而D项中保证人放弃先诉抗辩权的行为因为没有向合同当事人做出而不能发生意思表示的效力,不应选。●【案例】甲向乙借款5万元,还款期限6个月,丙作保证人,商定丙担当保证责任直至甲向乙还清本息为止。丙的保证责任期间应如何计算?● A.主债务履行期届满之日起6个月● B.借款发生之日起2年● C.借款发生之日起6个月● D.主债务履行期届满之日起2年●答案及分析:D。依据担保法规定当事人可以自由商定保证期间。最高人民法院《关于适用假设干问题的说明》第32条第2款规定,保证合同商定保证人担当保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的,视为商定不明,保证期间为主债务履行期届满之日起2年。因此,丙的担保责任期间为主债务履行期届满之日起2年。故应选D 项。●【案例】甲公司向乙银行借款500万元,以其闲置的一处办公用房作担保。乙银行正好缺乏办公场所,于是与甲公司商定,由甲公司以此办公用房为乙银行设立担保物权。随后,甲公司向乙银行交付了办公用房。借款到期后,甲公司未能归还,乙银行主见对办公用房行使优先受偿的权利。以下哪一选项是正确的?● A.乙银行有权这样做,因其对标的物享有抵押权● B.乙银行有权这样做,因其对标的物享有质权● C.乙银行有权这样做,因其对标的物享有同时履行抗辩权● D.乙银行无权这样做,因其与甲公司之间的商定不能设定担保物权●答案:D。●分析:《物权法》第172条规定,设立担保物权,应当按照本法和其他法律的规定订立担保合同。第185条规定,设立抵押权,当事人应当实行书面形式订立抵押合同。《物权法》第180条第1款第1项规定,债务人或者第三人有权处分的建筑物和其他土地附着物可以抵押。●第187条规定,以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第
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