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农村土地承包经营权物权化立法的里程碑 《中华人民共和国农村土地承包法》2002 年 8 月 29 日出台了。按照《人民日报》的评论员文章所言，《农村土地承包法》是“以法律形式赋予农民长期而有保障的农村土地使用权，标志着农村土地承包走上了法制化轨道。这部法律的实施必将从根本上保护农民的权利，保证农村土地承包关系的长期稳定。”（《人民日报》2002 年 08 月 30 日第七版，本报评论员文章：《农村土地承包的法律保障》）该法基本上解决了农村土地承包经营权的物权化，引起了人们的广泛关注。 早已开始了对土地承包经营权性质的讨论，即土地承包经营权究竟是物权性质还是债 权性。所谓物权，一般认为它是民事主体依法对特定的物进行直接支配并享受该物所带来 的经济利益的排他性财产权利。它是大陆法系的民法中特有且非常重要的概念。而所谓债 权，根据《民法通则》第 84 条之规定，债是按照合同约定或法律规定而在当事人之间产 生的特定的权利义务关系。这里的特定的权利就是债权。《农村土地承包法》出台之前， 学术界对此问题看法不一，有的认为土地承包经营权是债权（可称为“债权说”），有的 认为它具有物权性质（可称为“具有物权性质说”），还有的认为它就是物权（可称为 “物权说”）。注意，人们在这里讨论的是从当时法律和政策的规定中所体现出来的土地 承包经营权的性质实际上是什么，而不是其性质应该是什么。其中，持“债权说”的居多， 在此仅举一例。如中国社科院的梁慧星研究员认为：“联产承包合同，属于债权关系，基 于联产承包合同所取得的农地使用权，属于债权性质。”（梁慧星 陈华彬编著：《物权 法》，法律出版社 1997 年版，第 10—11 页。在这里，梁慧星认为“土地承包经营权”应 改称“农地使用权”）持“具有物权性质说”和“物权说”的居少，略举几例。如北京天 则经济研究所的鲍涛先生认为：“实际上，1986 年起，把农村土地承包经营权看成是一种 物权，但没有用物权这个词，而用财产权和与财产权相关的权利。”（鲍涛：《中国土地 权利制度的构造》，北京天则经济研究所网， /symposium/c112.html）北京大学的钱明星教授认为：“土 地承包经营权是反映我国经济体制改革中农村承包经营关系的新型物权。”“承包经营权 虽然产生于承包经营合同，但不限于承包人与集体组织间的财产关系，而是一种与债权具 有不同性质的物权，并且也是传统民法的物权种类所不能包括的新型物权。”（ 魏振瀛 主编：《民法》，北京大学出版社、高等教育出版社 2000 年版，第 262、263 页）西南政 法大学的李开国教授也持“物权说”：“承包使用权正是在农村土地等自然资源的所有权 与使用、收益权分离的基础上产生的一类新型物权”。（彭万林主编：《民法学》（第二 次修订版），中国政法大学出版社 1999 年版，第 361 页。在这里李开国认为一般所称的 “承包经营权”应改称为“承包使用权”。） “债权说”的理由是：农村土地承包经营权是基于一个承包合同而产生的，承包方取 得的是一种对土地进行经营的请求权，所以是一种债权。而“物权说”的根据是所有权与经营权的两权分离理论，而且还认为：《民法通则》里规定土地承包经营权的第 80 条是处于“财产所有权和与财产所有权有关的财产权”一节里（即《民法通则》第 5 章第 1 节），而不是处于“债权”一节里（即《民法通则》第 5 章第 2 节），众所周知，《民法通则》没有使用物权的概念，但其所规定的“财产所有权和与财产所有权有关的财产权”实际上是指物权。至于“具有物权性质说”则认为：由于农村土地承包经营权是基于一个承包合同而产生的事实，再加上土地承包经营权有期限的限制，以及它的流转必须得到发包人同意，所以其浓厚的债权色彩是无法抹煞的；但《民法通则》对其作了一个物权性质的安排，而且承包经营权的内容里也确实有占有、使用、收益的权利，故说它也具有物权性质。 可以看出，在对事实的认定和分析上，特别是在农村土地承包经营缺乏具体法律规定而只有政策宣言的背景下以及现实中大量存在的侵犯土地承包经营权的情况，“物权说”的说服力明显低于“债权说”，而“具有物权性质说”较能为大家所接受。但仅仅是具有一些物权性质是不够的，学术界绝大多数人认为，从应然的角度，当在法律上把土地承包经营权明确定性为物权。这也就是学术界多年来的“土地承包经营权的物权化思潮”。那么，为什么要物权化？笔者认为，这首先得从承包经营权的期限谈起。 农村土地承包经营的问题是中国农村经济体制改革的核心。解决了所有权和经营权（或使用权）两全分离的理论问题及实践问题之后，以家庭联产承包经营为基础、统分结合的双层经营体制在全国范围内实行。由于是一种改革，所以最初对土地承包经营权的期限作了规定。1984 年 1 月中央 1 号文件规定“土地承